3. Обычное право и закон.

Обычаи делятся на

-простые

-юридические

Первоначально существовали только простые – неписанное правило поведение, исполнение

которого вошло в практику людей в

результате многократного повторения на

практике. С появлением государства часть простых обычаев трансформировалась в

юридические обычаи– санкционированный государством простой обычай, то есть обычай,

исполнение которого обеспечивается не только силой общественного

мнения, но и возможностью применения юридических санкций. Значение юридического обычая в системе источников римского частного права было различным и зависело от периода развития римского государства. В доклассическом праве обычай стоял выше закона; в эпоху принципата действовала теория юриста Юлиана (2 век н.э.): юридический обычай=закон; в эпоху домината закон стоит выше, юридический обычай действует в части, не противоречащей закону.

В эпоху принципата (ограниченной монархии) помимо обычая другим важным источником становятся законы. Теперь также основное значение имеют сенатусконсульты, в случае спора юридические обычаи и законы сената имеют равную силу. В период домината приоритет имеют конституции над юридическим обычаем, будучи источником права.

Для Рима закон – нормативно–правовой акт, принятый законодательным органом.

Римские законы можно классифицировать по двум критериям:

-по субъекту, принявшему закон (в эпоху республики законы принимались НС и назывались LEX(имел название по имени претора, принявшего закон), сенат либо одобрял, либо отклонял принятые собранием законы(POPULUSCITUM(закон, принятый народом) PLEBISCITUM(закон, принятый плебеями)).

В эпоху принципата – законы принимает Сенат, который вносит принципс, а в итоге сенатуконсультус (законы, принятые Сенатом)); период домината – законы принимаются императором, называются конституциями, по предмету регулирования различаются 4 вида конституций:

+эдикты императора (распоряжения императора по общим вопросам),

+рескрипты (распоряжения императора по частным вопросам, например, о назначении на должность),

+мандаты (инструкции, на основе которых действовали императорские чиновники, прежде всего для его провинциальных наместников),

+декреты (решения императора по судебным делам в качестве высшей инстанции) и по внутренней структуре закона.

- по внутренней структуре:

• PRAESCRIPTIO – вводная часть закона, содержит его название и наименование госоргана, который принял.

• ROGATIO – правила, устанавливаемые законом.

• SANCTIO – неблагоприятные последствия нарушения закона.

* акт, который нарушает закон, признается недействительным

* лицо, совершившее этот акт, подвергается дополнительному наказанию.

В зависимости от наказания:

1 – несовершенные законы, в которых отсутствовала санкция (например, лекс Цинция, который ограничил предельный размер дарения – он не имел санкций). Все остальные виды будут иметь санкции, там деление в зависимости от содержания санкции. Содержание санкции может включать в себя два элемента:

• признание акта несоответствующего закону недействительным

• неблагоприятные последствия для самого правонарушителя.

2 – менее совершенный закон, когда санкция включает в себя только второй элемент (то есть наказание за нарушение (например, нарушение вдовой правило траурного года (10 месяцев), сам брак оставался действительным после смерти мужа, но женщина может быть объявлена бесчестным лицом)).

3 – совершенные законы, санкция есть, но только первый элемент санкции (недействительность обета вечного безбрачия, то есть он мог вступать в брак юридически).

4 – более совершенный закон, то есть с санкцией со всеми элементами (закон, запрещавший ростовщичество, когда устанавливался предельный процент по договору займа, последствия могли быть недействительность договора плюс плата штрафа кредитором).