Соотношение с договором подряда

Казалось бы, совершенно два разных договора, тем не менее, пограничных ситуаций очень много. Например, Вы приходите в бар и заказывается какой-то коктейль, бармен на ваших глазах готовит этот коктейль, вы еще при этом говорите, что туда вылить побольше, что поменьше. Что это подряд или купля-продажа? Практика чаще всего говорит, что если есть возможность нормы договора разделить на две части и сказать, что в этой части шла поставка, а в этой – выполнялись работы, то договор смешанный и применяется в соответствующих частях нормы главы о купле продаже, нормы главы о подряде. Иногда разделить на две части невозможно (например, в примере с коктейлем). Поэтому в этом случае вопрос остается открытым в российском праве.

Венская конвенция попыталась в отличие от российского законодательства какие-то критерии, разграничивающие эти два договора (пограничные ситуации) провести. Нельзя сказать, что эти критерии однозначно работают. Венская к. установила два критерия:

А) Если поставляется существенная часть материалов самим покупателем, самим заказчиком, значит это договор подряда, а не купля-продажа. (совсем наоборот этот вопрос решается в российском зак-ве)

В) Если в основном услуги состоят в выполнении работ, а не поставке товара, то тогда речь идет о поставке, а не купле продаже.

Как мы видим критерии эти довольно размытые. Существует практика, толкования, но однозначно ответа нет.

Особенности договора международной купли-продажи по сравнению с внутригосударственной куплей-продажей.

• Специфика договора международной купли-продажи - это глубокое вмешательство публично-правового элемента. Купля-продажа в ГК весьма диспозитивный договор. Что касается международной купли-продажи, то там диспозитивность во многом урезана. Это потому что в данном случае законодатель пытается защитить свой внутренний рынок от негативного воздействия извне, воздействия как в части поставки товаров или передачи товара из страны за рубеж, из-за рубежа в страну, так и в части поступления денежных средств за эти товары. Поэтому как минимум в вопросах публично-правовых последствий, таможенных пошлин, налогов уже стороны ограничены. К примеру, если приобретаете воздушное судно у иностранного производителя по договору международной купли-продажи, то к стоимости добавляется 20% судна как таможенная пошлина. Государство пытается защитить внутреннего производителя. Следовательно, сделка международной купли-продажи может оказаться гораздо дороже за счет таможенных пошлин. Государство осуществляет таможенно-тарифное регулирование.

Второй механизм регулирования внешнеторговой деятельности, к применяется к международным сделкам, это квотирование и лицензирование. Опять таки попытка законодателя защитить внутренний рынок. Если таможенно-тарифное регулирование используется для регулирования ввоза, то квотирование и лицензирование чаще всего для регулирования вывоза. Используется квотирование и лиц-ие для того, чтобы товар не уплыл за границу. Это чаще всего зависит либо от секретности товара, либо от ограниченности ресурса. Самый яркий пример это лицензирование вывоза информации о недрах.

Следующий механизм – это валютные ограничения. Если во внутренней к.-п. свободно определяется цену, свободно определяете условия платежа, то в межд. к.-п. при регулировании условий платежа законодатель устанавливает некие ограничения. До вступления в силу нового закона «О валютном регулировании…» валютный режим был более жестким в отношении экспорта-импорта (если отсрочка платежа была более 90 дней, нужно было получать индивидуальное разрешение и т. д.). Сейчас действует механизм резервирования: вы государству даете деньги без процентов, определенный процент от вашей сделки перечисляется Центробанку, и там определенное время сидит этот процент, а потом возвращается. То есть государство бесплатно пользуется вашими деньгами, как бы проверяя вас на прочность. Если при экспорте товаров идет отсрочка платежа больше, чем на 180 дней, либо при импорте идет предоплата больше чем за 180 дней до поставки товара, то вам нужно производить резервирование. В данный момент требования о резервировании Правительством не были введены (след. лекция. – уже введены). Максимально Правительству законодатель разрешил ввести резервирование 50% от суммы сделки на срок 2 года.

Последний аспект, по которому прослеживается достаточно серьезное публичное влияние на международную куплю-продажу, это наличие обязательных государственных соглашений. Есть многосторонние, двусторонние соглашения по торговле и конкретным товарам (есть соглашения по бобам, о взаимном сотрудничестве

Как только такое соглашение, касающееся объемов поставки товара, заключается, то такой товар практически сразу попадает в перечень товаров, к. подлежат квотированию или лицензированию. Второй вид таких договоров касается не ограничения количества, а установления определенных условий. Очень яркий примером было соглашение между СССР и Вьетнамом 1988 г., которое для того, чтобы стимулировать торговлю, было установлено, что покупатель должен был уплачивать поощрительную надбавку к цене товара. МКАС установил, что если в договоре не указано о надбавке, покупатель не обязан выплачивать. Еще одна разновидность публично-правовых договоров, к. может повлиять на развитие международной купли-продажи товаров, это договоренности по содействию торговле. Эти договоренности часто встречаются и наименее обязывают стороны. Это договоры о поощрении, взаимопоощрении инвестиций, взаимопоощрении торговли. Эти договоры оказывают косвенное влияние на международную куплю-продажу.

• В договоре международной к.-п. можно видеть те положения, которые отсутствуют во внутренней купле продаже. Во-первых, во внутренней к.-п. в зависимости от того, где расположены предприятия сторон, могут отсутствовать положения о перевозке, могут отсутствовать положения о страховании, положения о таможенной очистке. Эти три положения неизбежно будут находиться в договоре межд. к.-п. (INCOTERMS). (P.S. INCOTERMS могут применяться и к внутренней к.-п..)

• Ограничение по форме международной купли продажи и внутренней к.-п..

В Венской конвенции есть специальные нормы, касающиеся формы и это одни из немногих норм, которые стороны не могут отклонить, от них нельзя отказаться. Согласно части 3 ст. 1209 ГК внешнеэкономические сделки должны всегда по форме соответствовать российскому законодательству – обязат. письм. форма под страхом ничтожности.

ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

К международной к.-п. чаще всего применяется Венская конвенция. И если Венская конвенция не применяется, то по всем вопросам, по которым она не применяется, то действует первый принцип – принцип автономии воли сторон. Второй принцип: если стороны не договорились о применимом праве, то применяется право продавца.

ЧЕМ РЕГУЛИРУЕТСЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ КУПЛЯ-ПРОДАЖА (УНИФИКАЦИЯ НОРМ)

В международном частном праве унификация норм межд. к.-п. наиболее удачный пример унификации. Участниками Венской конвенции являются 62 государства.

Венская конвенция это не единственная попытка унификации норм межд. к.-п. – до этого существовали Гаагская конвенция 1964 г. «О заключении договора межд. к.-п. …» и Гаагская конвенция 1986 г.. Разработка Гаагской конвенции 64. началась еще в 30 годы. Основной его недостаток состоял в том, что в ее разработке участвовали только континентальные юристы. Соответственно, широкого распространения как минимум в странах англо-саксонского права Гаагская конвенция не получила. После Гаагской стали сразу разрабатывать новую конвенцию и в 1980 г. приняли Венскую конвенцию. Эта конвенция примиряющая, она устраивает более или менее как англо-амер. страны, так и континентальные страны. Конвенция состоит из 4 частей: 1) общая часть; 2) заключение договора к.-п.; 3) права и обязанности продавца. (о 4 части Кучер ничего не сказала, по-моему, «заключительные положения»)

Венская конвенция отличается от многих других тем, что сторонам предоставлено право отказаться от любого ее положения, за исключением положения о форме сделки. При ратификации же предоставляется право ратифицировать некоторые главы. Большинство стран ратифицировала обе части ( 2) и 3) ).

Венская конвенция содержит длинный перечень договоров, к которым она не применяется. Например, к к.-п. электроэнергии, к.-п. воздушных судов, морских судов, к.-п. с аукциона, иная публична продажа, к.-п. ценных бумаг, к.-п. денег.

Венская конвенция не затрагивает некоторые вопросы, по которым не удалось достигнуть компромисса:

А) переходит право собственности;

B) недействительность договора к.-п.;

C) ответственность за вред, причиненный товаром (вопросы отв-ти за несоотв. товара по качеству, количеству перед вашим контрагента урегулированы, но не отв-сть за вред, причиненный товаром);

В Венской конвенции предусматривается только классическая форма заключения договора: оферта – акцепт. При ведении переговоров (хотя такая форма используется чаще при заключении договоров) Венская конвенция не будет применяться.

Оферта должна соответствовать трем критериям:

А) определенности (какой товар, качество и количество);

В) намерения;

С) адресности (допускается оферта неопределенному кругу лиц, но при этом Венская конвенция не признает публичную оферту, предусмотренную ГК РФ).

Согласно Венской конвенции оферта отзывная (подход англо-американский) за исключением двух случаев: когда в оферте прямо указано, что она безотзывная и когда для адресата оферты было разумно рассматривать ее как безотзывную.

Формы акцепты, которые возможны:

1. подписанием

2. молчанием

3. действием

Акцепт действием в ГК возможет во всех случаях за редким исключением, а Венская конвенция, наоборот, предусматривает, что возможно это в исключительных случаях.

Процедура заключения договора

Венская к. придерживается теории зеркального соответствия оферты акцепту. Как только вы меняете 1 из условий, ваш акцепт превращается в контроферту. Венская конвенция пытается учесть потребности оборота. И предусматривает исключения из этого положения: если ваши изменения касаются несущественных условий, оферта не превращается в контроферту. Перечень существенных условий (очень широкий) дан в конвенции.