4. Семья общего права

Исторической родиной общего права является Англия. В настоя¬щее время семья общего права включает в себя также национальные правовые системы США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, дру¬гих государств, бывших английских колоний. Считается, что при¬мерно треть населения мира регулирует свои отношения, руковод¬ствуясь нормами и принципами общего права.

Общее право представляет собой систему прецедентов, созданных судьями при рассмотрении конкретных дел. Поэтому, как справедливо отмечает М.Н. Марченко, «общее право по сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный «казуальный» характер, что эта система доминирования «прецедентного» права и полного или почти полного отсутствия «кодифицированного» права, точнее «кодифицированного законодательства».

Норма права в судебном прецеденте понимается как положение, взя¬тое из основной части решения, вынесенного судом, и определяющее его правовую позицию по рассмотренному делу. В то же время мотиви¬ровка и другие положения судебного решения не имеют обязательной силы и признаются как положения «попутно сказанные». Абстрактные нормы законов, действующие в странах общего права, воспринимаются судебными органами в качестве общеобязательных лишь после того, как будут истолкованы судебными органами в форме прецедентов.

Возникновение общего права связывается с завоеванием Англии норманнами в 1066 г. и последующим разрушением ранее действо¬вавшей системы судов, решения которых основались на местных обы¬чаях. В противовес этим судам в стране создается сеть королевских судов, которые применяют не местные обычаи, а общее для всей стра¬ны право — систему созданных ими судебных прецедентов. Отсюда и происходит название правовой системы, как системы общего права. 11роцесс становления системы общего права охватывает около трех столетий.

Период, приходящийся на XVI — первую половину XIX вв., при¬знается как период расцвета общего права. Одновременно в этот же период создается новое, и весьма успешно с ним конкурирующее право справедливости. Источником последнего стали решения суда Лорда-канцлера, принимаемые по спорам., заявлениям, жалобам, поступающим на имя короля. В этих обращениях король именовался «источником всех милостей и справедливостей». Поэтому и создан¬ные прецеденты в процессе рассмотрения таких обращений получи¬ли название права справедливости. По мере возрастания количества обращений к королю аппарат при Лорде-канцлере был преобразован в особый суд, который, однако, рассматривал дела не на основе обще¬го права, а в соответствии с правом справедливости. Таким образом в Англии возникли две конкурирующие друг с другом судебные систе¬мы и системы права.

В этот же период начинается активная экспансия общего права в завоеванных Англией колониях. Английские судьи не смогли усво¬ить обычаи и правовые нормы покоренных ими народов и предпочли осуществлять правосудие в привычной им форме и с применением известных им норм общего права.

С конца первой половины XIX в. и по настоящее время в Англии проведена большая работа по систематизации судебных прецедентов и решений королевского канцлера, отмене устаревших, архаичных норм права и преодолению конкуренции между общим правом и правом справедливости. Одновременно английские суды были уравнены в правах и всем им разрешено пользоваться как общим правом, так и правом справедливости.

Современная семья общего права характеризуется следующими специфическими чертами.

1. Основным источником права признается судебный прецедент. Однако правом на его создание обладает не каждый действующий суд, а только высшие суды страны. В Великобритании — это Суд ко¬роны, Высокий суд и Апелляционный суд. В США правом создания судебных прецедентов обладают Верховный суд США, а также вер¬ховные суды отдельных штатов. В Канаде подобные право принадле¬жит Верховному суду Канады и Федеральному суду Канады.

В Англии прецеденты являются обязательными для судей, рас¬сматривающих соответствующую категорию дел. Неприменение пре¬цедента, подлежащего применению в конкретном деле, может по¬влечь освобождение судьи от занимаемой должности. При этом су¬ществует определенная иерархическая связь между судебными прецедентами, вынесенными различными судебными органами. Ре¬шения, вынесенные Палатой лордов, являются обязательными для всех судов Англии. Решения Апелляционного суда подлежат обяза¬тельному применению всеми нижестоящими судами и для самого суда. Решения Высокого суда признаются обязательными для всех нижестоящих судов и рекомендательными для отделений Высокого суда и Суда Короны.

Однако в других странах общего права общеобязательность судеб¬ного прецедента несколько ослаблена. Например, Верховный суд США и апелляционные суды штатов не считают себя связанными своими прошлыми решениями и самостоятельно решают вопрос о возможности применения в деле ранее вынесенного решения. Рав¬ным образом иные суды используют прецеденты по своему усмотре¬нию, поскольку к ним не применяется санкция, которой подверга¬ются английские судьи за игнорирование необходимых по рассмат¬риваемому делу прецедентов.

2. В семье общего права законы, иные нормативно-правовые акты как источники права не имеют того, значения, который они имеют в семье романо-германского права. Вместе с тем их роль в нормативно-правовом регулировании общественных отношений стран общего права далеко не однозначна.

В Англии законы и разного рода подзаконные акты образуют так называемое статутное право. Ежегодно английский парламент при¬нимает около сотни законов. Всего в Англии парламентом принято более трех тысяч законов и в настоящее время ведутся работы по их систематизации с целью устранения противоречий и устаревших норм права. Однако в Великобритании нет писанной конституции, которая имеется во всех странах континентальной Европы. Государ¬ственные органы исполнительной власти лишены права принимать нормативно-правовые акты «во исполнение закона». Принятие под¬законных актов становится возможным лишь при наличии специ¬ального поручения парламента соответствующему органу. Поэтому правотворческая деятельность государственных органов исполнитель¬ной власти называется делегированной. Закон может отменить пре¬цедент. Но в судебной практике наблюдается обратная картина. Су¬дья, связанный судебными прецедентами, начинает применять за¬кон лишь после того, как он будет истолкован и применен компетентными судебными органами.

В США законы и подзаконные акты играют значительно боль шую роль в регулировании общественных отношений, чем в Англ и и Прежде всего США имеет писанную конституцию, принятую более двухсот лет назад. Активную законотворческую деятельность осуще ствляют прежде всего законодательные органы штатов. При этом каж¬дый штат имеет право по своему усмотрению осуществлять норма¬тивно-правовое регулирование общественных отношений. Конгресс США — федеральный законодательный орган — может принимать законы только по вопросам, отнесенным Конституцией США к пол¬номочиям Федерации. В законодательстве США имеется и ряд ко¬дифицированных актов, чуждых правовой системе Англии. Так, в двад¬цати пяти штатах действуют гражданские процессуальные кодексы, во всех штатах — уголовные кодексы, в некоторых штатах имеются даже гражданские кодексы. В целях унификации законодательства штатов федеральными органами практикуется принятие модельных кодексов. Подобным образом был разработан и принят практически во всех штатах Торговый кодекс.

Однако большая законотворческая деятельность штатов США не меняет существенно положение законодательства по отношению к судебному прецеденту, которое наблюдается в Англии. В США зако¬ны не признаются правом до тех пор, пока они не будут истолкованы и конкретизированы судебными органами. Так, Верховный суд США отказывается рассматривать вопросы о конституционности законов штатов до тех, пор пока суды штата не применили этот закон и не истолковали его действительного смысла.

3. В семье общего права придается повышенная значимость процес¬суальному праву по сравнению с материальным, тогда как в семье рома-но-германского права наблюдается прямо противоположная карти¬на. Примат процессуального права над материальным объясняется тем, что в условиях общего права, характеризующегося отсутствием законодательно установленных норм права, решающую роль в пози¬тивном решении по делу играли не столько доводы о наличии права, сколько о необходимости противодействия тем процессуальным пре¬пятствиям, которые могут возникнуть при приеме заявления Коро¬левским судом. Хотя в настоящее время судопроизводство в Англии значительно упрощено, тем не менее веками сложившаяся психоло¬гия о соотношении норм материального и процессуального права сохраняется в сознании юристов и судебной практике.

4 3 семье общего права отсутствует деление на частное и пуб¬личное право, а равно и на отрасли права, признаваемые семьей романо-германского права: гражданское, торговое, административ¬ное и др. Как уже говорилось ранее, общее право признает деление права и на общее право, и право справедливости. Поскольку все суды имеют общую юрисдикцию, то у них отсутствует потребность в строгой дифференциации норм права по отраслям права. Кроме того, в Англии отсутствуют и кодексы, призванные закреплять ос¬новы нормативно-правового регулирования отдельной отрасли права.

В связи с тем что общее право возникло и развивалось на соб¬ственной основе, как результат деятельности судов, то и влияние на него древнего римского права является весьма незначительным. А по¬этому значительная часть понятий, заимствованных романо-герман-ской правовой семьей из древнеримского права, общего праву не толь¬ко неизвестна, но и даже непонятна. Это, например, такие фунда¬ментальные понятия, как юридическое лицо, непреодолимая сила, диспозитивная норма права им др. Одновременно номенклатура по¬нятий общего права содержит ряд понятий, не известных семье ро¬мано-германского права.

В настоящее время в связи с вхождением Англии в Европейский союз и стремлением членов этого союза унифицировать национальные правовые системы, идет активный процесс по сближению общего права и права континентальных стран Европы.