Плановое банкротство

Захват предприятия возможен и через так называемое плановое банкротство. Суть его состоит в инициировании процедуры бан­кротства по формальным основаниям.

В соответствии с п.2 ст.3 Федерального закона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанности по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и/или обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику — юридическому лицу составляют не менее ста тысяч рублей (ст.64 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

При наличии указанных признаков «захватчик-кредитор» лоббирует в суде назначение на предприятие «сво­его» арбитражного управляющего. Сделать он это может, указав «дружественную» ему саморегулируемую организа­цию арбитражных управляющих, так как именно она рекомендует ар­битражному суду кандидатуры арбитражных управляющих из числа своих членов. Преимущественное право выбора конкретной саморегулируемой организации принадлежит именно инициатору банкротства.

Нередко признаки банкрот­ства и дальнейший арбитражный процесс инициируются согласо­ванными действиями «захватчика-кредитора» и менеджментом «предпри­ятия-цели». Например, «захватчик-кредитор» обращается в суд с требованием о взыскании с долж­ника («предприятия-цели») несуществующего долга, а руководитель этого предприятия признает долг и подписывает миро­вое соглашение, по которому обязуется уплатить долг в определенный срок, но долг не уплачивает. Результатом таких действий является подача иска о банк­ротстве «предприятия-цели».

11.3. Методика защиты от корпоративных захватов

Методика защиты от корпоративных захватов должна быть сориентирована на превентивную защиту от них. Это предполагает:

1. построение защищенной корпоративной структуры;

2. создание условий, препятствующих хищению акций;

3. мониторинг текущей ситуации;

4. формирование эффективной мотивации менеджмента и ограничение полномочий руководителей предприятия;

5. создание условий, препятствующих массовой скупке акций²⁵;

6. обременение имущества.

Построение защищенной корпоративной структуры

Суть построения защищенной корпоративной структуры состоит в том, чтобы в максимальной степени затруднить возможность захвата предприятия. Это предполагает:

- реорганизацию потенциальной «компании-цели» посредством выделения из нее нескольких небольших компаний. При условии, что образованные компании принадлежат одному и тому же лицу, захватить их будет достаточно проблематично²⁶;

- вывод наиболее привлекательных с точки зрения «компаний-агрессоров» активов в дочерние компании - закрытые акционерные общества. В дальнейшем за счет выпуска дополнительных акций доля материнской компании в уставном капитале дочерних постепенно уменьшается до величины менее 25%. Такая схема позволяет сформировать систему перекрестного владения акциями между дочерними компаниями, поскольку дополнительные акции будут размещены между ними;

- разработка устава и внутренних документов (положений), затрудняющих перехват управления обществом «компанией-захватчиком».

Так, уставом может быть предусмотрено:

а) ограничение количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (абз.12 п.3 ст.11 Закона об АО);

б) установление количества и номинальной стоимости акций, которые общество вправе размещать дополнительно к ранее размещенным акциям (объявленные акции), а также порядка и условий размещения объявленных акций, исключающих их приобретение «компанией-захватчиком» (абз.2 п.1 ст.27 Закона об АО);

в) формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования, средства которого расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения среди его работников (п.2 ст.35 Закона об АО);

г) уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций общества в целях сокращения их общего количества (ст.29 и 72 Закона об АО);

д) избрание председателя совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров (п.2 ст.67 Закона об АО);

е) возможность проведения общего собрания акционеров под руководством органа, иного, чем председатель совета директоров (наблюдательного совета) (ст.67 Закона об АО);

ж) право решающего голоса председателя при принятии советом директоров (наблюдательным советом) решений в случае равенства голосов его членов (п.3 ст.68 Закона об АО);

з) порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (ст.68 Закона об АО);

и) порядок созыва внеочередного общего собрания акционеров (ст.55 Закона об АО);

к) порядок прекращения полномочий единоличного исполнительного органа и совета директоров, которые затрудняли бы их быструю смену.

В уставе можно предусмотреть и определенные условия для перехода контроля над обществом к другим лицам, например, положения:

- о делении совета директоров на ряд групп. Каждый год переизбирается только одна группа директоров, вследствие чего «компания-захватчик» не может немедленно установить контроль над «компанией-целью»;

- о мажоритарном большинстве - согласно этому положению, для одобрения поглощения общества требуется высокий процент голосов, обычно до 80%;

- о справедливой цене — поглощение общества разрешается, если за все акции будет уплачена справедливая цена, которая определяется по определенной формуле или оценочным путем;

- о периоде ожидания — нежелательные покупатели могут завершить поглощение общества только по истечении определенного периода времени (как правило, до нескольких лет)²⁷.