6. История развития российской доктрины мчп.

Развитие российской доктрины о МЧП характеризуется тем, что к моменту разработки этих проблем русскими учеными уже существовали разногласия западноевропейских «универсалистов» и «партикулистов». Стоял вопрос: корни МЧП – международные или внутригосударственные?

Капустин – МП имеет две части: публичную и частную. Систему МЧП составляют нормы законодательства разных государств и нормы МД, а также доктрины и судебная практика.

Стоянов – придерживался подобного мнения. Дал широкий анализ иностранных доктрин и построенных на их основе коллизионных норм. Эти нормы и составляли, по его мнению, МЧП. И Капустин и Стоянов были универсалистами.

Малышев – партикулист, развивал учение о разрешении межобластных коллизий в России. При этом в качестве источников права он признавал и международные соглашения, «иностранное законодательство» как дополняющие внутригосударственные законы.

Крылов и Дардуневский – называют МЧП частью МП, широко определяя его предмет.

Петерский – включает международный гражданский процесс в состав МЧП.

В период 30-х гг. XX столетия исчезают упоминания о международных корнях МЧП.

Лунц, Богуславский, Садиков – МЧП входит составной частью в советское гражданское право.

Макаров (дореволюционный автор) – МЧП – это правовая система, которая регулирует отношения правовых систем, и представляет собой комплекс норм международного и национального происхождения.

(Нешатаева)

7. Общепризнанные принципы международного права как источник мчп.

Общие принципы права – принципы цивилизованных народов или признанные боль-шинством правовых систем (Лига Наций, 1920). Концепция естественных прав, формули-руемых в виде принципов, получило воплощение в международной норме общего харак-тера. Но эта новая норма общего характера была адресована, прежде всего, судьям. Естественные принципы права получили возможность развития и реализации через решения международных, а затем и национальных судов. Именно суды наполняют реальным содержанием естественные права, формулируя общие принципы.

Формулировки об общих принципах содержатся в статьях 38 Статута МСООН, в Уставе ООН и в ст. 53 Конвенции ООН «О праве международных договоров».

Принципы не рассматриваются как общие для всех правовых систем мира, они носят характер сверхимперативных норм, д-е этим международных принципов распространяются и на частную сферу, нарушение их – санкции международного хар-ра, существуют противоречия между принципами.

Общепризнанные принципы в частных отношениях проявляются в следующих формах:

- Частным проявлением принципа равенства и сотрудничества гос-в является принцип взаимного применения норм иностранного права и признания иностранных судебных актов (взаимность);

- Частным проявлением принципа равенства и уважения прав человека является принцип недискриминации иностранных лиц в гос-ве (режим наиболее благоприятствуемой нации или национальный правовой режим);

- Частным проявлением принципа невмешательства во внутренние дела гос-в является принцип защиты публичного порядка при регулировании частных отношений (институт оговорки о публичном порядке);

- Принцип неуклонного исполнения обязательств (принцип добросовестности).

Европринципы права

Механизм формализации естественных принципов права проявляется в международных судах. Проанализировав практику ЕСПЧ и Люксембурга, можно выделить 4 принципа:

- Верховенство основных прав человека;

- Верховенство права;

- Право на суд;

- Субсидиарность.

1969, Суд Справедливости – права человека гарантированы сообществом и защищаются судом. Пример, дело о запрете публикации списка ирландских клиник, где практикуют аборты.

Верховенство право: сюда входит элемент правовой определенности, правовая эффек-тивность, баланс интересов (их пропорциональность).

Предсказуемость правовых предписаний - любой нормативный акт, в том числе и су-дебные решения, является источником права только в том случае, если носит определенный характер, эффективно регулирует правоотношения и содержит пропорциональные меры правового регулирования. При отсутствии к-л эл-та, МС могут признать несоответствующим принципу верховенства права закон, договор или судебное решение.

ЕСПЧ неоднократно замечал нарушение принципа верховенства права при придании обратной силы закона, при неоднократной отмене вступивших в силу судебных решений, при включении или невключении в законодательные акты положений, которые не отвечают законным ожиданиям человека.

Право на суд - эл-ты принципа: право быть выслушенным; на основе равноправия сторон; с юр представительством; судом, созданным на основе закона; судом, действующим беспристрастно, справедливо и независимо в определенной процедуре.

Принцип субсидиарности. Маастрихский договор – в областях, которые не входят в ис-ключительную компетенцию сообщества действуют на основе принципа субсидиарности, т.е. в той сфере, которая урегулирована писанными нормами, принципы применяются как дополнительный источник права.

Субсидиарность означает, что нарушение разумного соотношения между применяемыми принципами и писанными правилами так же может быть предметом рассмотрения ECJ.

(лекции Седовой)