19. Пределы применения иностранного права: оговорка о публичном порядке, «сверхимперативные нормы» (нормы прямого действия).

Назначение оговорки – исключить применение иностранного закона, несовместимого с публичным порядком страны суда. Норма иностранного права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку РФ).

Концепции:

- позитивная – строится на понимании публичного порядка как совокупности материально-правовых норм и принципов страны суда, исключающих применение коллидирующей нормы иностранного права независимо от ее свойств;

- негативная – усматривает основания для неприменения иностранной правовой нормы в свойствах самой этой нормы, делающих ее неприменимой.

Сверхимперативные нормы

Способны в ряде случаев ограничивать начало автономии воли сторон и действие иных коллизионных правил, ст. 1192 ГК РФ.

Выделяются два критерия для определения круга сверхимперативных норм:

- один основывается на указании об этом в самих нормах;

- другой обозначается с помощью пояснения: «ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых интересов участников гражданского оборота». К таковым можно отнести гражданско-правовые установления, которые, оставаясь частью цивильного права, выражают публично-правовые интересы, выступают как бы продолжением публично-правовых начал в частном праве. Например: ст. 1 ГК – свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств на всей территории РФ, ст. 162 – о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки, ст. 208 – о требованиях, на которые исковая давность не распространяется.

Краткая характеристика сверхимперативной нормы:

- источник норм – lex fori, закон, регулирующий существо отношения или право третьей страны;

- назначение норм – защита публичных, общественно значимых интересов, интересов «слабой стороны»;

- правовая природа – «пограничье» частного и публичного права;

- сверхимперативная норма (непосредственного применения) применяется на начальной стадии преодоления коллизионной проблемы и устраняет действие коллизионной нормы.

(Марышева)

20. Автономия воли сторон в мчп. “Обход закона” в мчп.

Автономия воли является одним из принципов МЧП и представляет собой самостоятельную нормообразующую идею.

Автономия воли сторон в МЧП означает возможность стороной (сторонами) выбирать правовую систему, нормы которой будут регулировать данные отношения. В данный принцип включается возможность определять подсудность.

Наряду с принципом выделяют и институт МЧП с одноименным названием. Данный институт имеет место в основном в системе обязательственных отношений, регулируемых МЧП.

Стороны сделки, имеющие различную государственную принадлежность, могут избрать по своему усмотрению то право, которое будет регулировать их отношения и применяться ими самими либо судебным учреждением или в необходимых случаях другими компетентными органами к данной сделке.

В российской правовой системе данный принцип получил следующее выражение.

Стороны могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

(http://shporiforall.ru/shpory/chastnoe-pravo/35-avtonomiya-voli-storon-v-mezhdunarodnom-chastnom-prave.html)

Обход закона в МЧП.

Иногда возникает необходимость в обходе законов одного государства и подчинении законам другого государства.

В рамках традиционного коллизионного метода регулирования под этим понятием обычно понимается намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого. При этом такой национальный закон, применения которого добиваются, является в каком-либо отношении более благоприятным для заинтересованного лица, чем тот, применения которого это лицо путем создания коллизионной привязки стремится избежать. Следует также отметить, что практически всегда характеристикой указанного правоотношения является то, что все фигурирующие в нем обстоятельства изначально “привязывают” его к неблагоприятному для заинтересованного лица национальному закону, тогда как действиями этого лица создается своеобразная “интернационализация” правоотношения.

Есть государства, в которых «обход закона» юридически запрещен. Обычно в законодательстве устанавливается положение об обходе закона. В законодательстве РФ такого запрета на «обход закона» нет (до недавнего времени).

Пример: возможность расторжения брака по законодательству другой(второй) страны, если в первой стране отсутствует такая возможность. В таком случае супруги меняют гражданство, разводятся, а затем снова становятся гражданами первого государства.

(www.novsu.ru/file/23294)