25 Договор займа. Иски в случае не возврата ??

Договор займа

Заем (mutuum) был одной из древнейших форм договорного права и сохранился как один из главнейших институтов всего хозяйственного оборота и впоследствии - кредита. «Дача взаймы заключается в передаче вещей, которые можно взвесить, подсчитать, измерить. Эти вещи мы даем с тем, чтобы они поступили в собственность получающего, а он нам впоследствии вернул не те же вещи, а другие, но такого же рода». Смысл договора займа состоит в том, что одна сторона передает другой право собственности на вещи, причем необходима реальная передача вещи в прямое обладание и специальное согласие об условиях займа. Первоначально, в древнейший период, это согласие выражалось в весьма специфической форме стипуляции (взаимного обмена торжественными обещаниями), позднее - обыкновенной письменной форме. Предметом договора займа признавалась не любая вещь, а только телесная, находящаяся в обороте, отмеченная только родовыми признаками (не признавался заем, например, в отношении обязательств, сервитутов, индивидуально-специфических вещей: картины определенного мастера или содержания и т.п.). Заем считался односторонним обязательством: предполагалось, что пользу от договора займа формально извлекает только одна сторона - должник. Заем был поэтому безвозмездным договором, в случае с деньгами - беспроцентным, из чего вытекало отсутствие каких-то прав на возмещение потерянных выгод, прибылей и т.п. Доказательство - при возможных коллизиях - того, что вещи займа переданы, лежало на кредиторе, а не на должнике (должник не должен доказывать, что он не брал); формальная безвозмездность договора делала кредитора более активной стороной требования по займу, и он изначально получал некоторое преимущество. Договор заключался или на срок, или до востребования - просрочка исполнения определялась истечением установленного срока или предъявлением требования (с учетом установленной законами отсрочки любого исполнения по долговым обязательствам в 30 дней). Риск случайной гибели займа (вещи) возлагался на должника. Договор займа подразумевал только основные обязанности сторон, причем главным образом только одной - займополучателя: он обязан был вернуть вещь с соблюдением качества ее, сорта и количества; соблюдение кредитором качества даваемой взаймы вещи не было обязательно. Момент передачи вещи и был началом момента ответственности должника, поэтому договор займа относился к общему подвиду реальных контрактов.

26 Залог. Понятие виды Залог: понятие и виды

Залог- это право пользования, а иногда и распоряжения чужой вещью. Залог начал применяться в древнейший период, его целью было обеспечение исполнения обязательств, то есть кредитор, которому заложена вещь, имеет право в случае неисполнения должником своих обязательств распорядиться данной вещью. Это абсолютное право – против всякого, у кого окажется заложенная вещь, то есть вещь, заложенная собственником, продолжает оставаться предметом залога и тогда, когда она перешла в собственность другого лица.

В римском праве в различные эпохи существовали разные формы залога. Древняя форма залога, построенного на доверии, когда заложенная вещь считалась собственностью кредитора (федуция). Если должник не выполнял обязательства, эта вещь навсегда оставалась у кредитора даже в том случае, если ее стоимость была больше, чем сумма долга. С развитием товарного обращения все чаще стал использоваться залог (пигнус), при котором заложенная вещь передавалась кредитору не в собственность, а в держание, защищавшееся, как и владение, с помощью интердикта, что несколько облегчало положение должника. В императорскую эпоху под влиянием греческого права распространяется и такая форма залога, как ипотека, при которой заложенная вещь (обычно земля) оставалась у должника. Кредитор же получал ограниченное вещное право — не допускать продажи должником заложенной земли и истребовать ее в случае неисполнения обязательства.

Сложилась практика, когда одну и ту же вещь могли неоднократно сдавать в залог на разных условиях. В таких случаях соотношение нескольких залоговых прав на одну и ту же вещь определялось их старшинством, то есть временем установления залога. Полностью удовлетворялось право первого залогопринимателя, следующие удовлетворялись из остатка от суммы, оставшейся после продажи вещи. Если суммы не хватало, то можно было предъявить обязательственный иск в общем порядке. Первоначально формы залога не были установлены законом, что приводило к неблагоприятным последствиям, например, неоднократность залога. В период абсолютной монархии был издан рескрипт, в силу которого ипотека, установленная письменно и в присутствии трех свидетелей, имела предпочтение перед непублично установленной (даже если и раньше по сроку) ипотекой.

Залоговое право прекращалось в следующих случаях: в случае гибели предмета залога; слияние в одном лице залогового права и права собственности на заложенную вещь; прекращение обязательства, в обеспечение которого установлен залог.