1. Понятие холдинга, виды холдинговых компаний

Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» утверждено Временное положение «О холдинговых компаниях, создаваемых при приватизации государственных предприятий»

В соответствии с п.1.1 Временного положения холдинговой компанией признаётся предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Эти другие предприятия называются дочерними, зависимыми.

Контрольный пакет акций – это такая доля участия в уставном капитале организации, которая позволяет явным образом проводить какие-либо решения или блокировать их принятие. Конкретную цифру определяет в каждом случае Министерство по антимонопольной политике.

Недостатки данного определения:

1) исходя из названия и содержания Указа следует, что данный нормативный акт имеет только узкую сферу своего применения – может быть использован только в процессе приватизации государственных предприятий, в других случаях им руководствоваться нельзя

2) исходя из буквального толкования ст.105, 106 ГК РФ следует, что холдинговой компанией может признаваться только хозяйственное общество либо хозяйственное товарищество (любые другие не подпадают под сферу действия этих статей)

Т.е. исходя из анализа данных статей, зависимым и дочерним может быть только хозяйственное общество и ничто другое

3) исходя из содержания ст.105, 106 ГК РФ следует, что зависимость (организационная и экономическая) возникает в силу ряда причин:

• в силу преобладающего участия в уставном капитале

• в результате какого-либо гражданско-правового договора (например: договор простого

товарищества, поручения, комиссии – исчерпывающего перечня нет + ст.421 ГК РФ)

• в результате реорганизации в виде выделения либо разделения субъекта.

В литературе понятие «холдинг» используется как в широком, так и в узком смысле слова.

В узком смысле: холдинговая компания – это один субъект (одно лицо), который вправе принимать решения, обязательные для исполнения другим субъектом.

В широком смысле: холдинговая компания – это совокупность активного (материнского) и дочернего (зависимого) субъектов. Т.е. это совокупность двух субъектов, между которыми складываются отношения власти-подчинения.

Холдинг – это состояние, признак определённых отношений, возникающих между субъектами.

Гражданское право – это частное право. Гражданские правоотношения – это отношения между двумя равными субъектами. Однако холдинговые отношения нельзя рассматривать через призму публичного права, т.к. субъект здесь частный.

Согласно ст.105, 106 ГК РФ под дочерними понимаются любые общества, в уставном капитале которых преобладающее участие занимает другой субъект. Зависимыми являются такие хозяйственные общества, где другой субъект имеет более 20% участия.

Действующее законодательство обязывает любого субъекта, приобретшего более 20% участия в уставном капитале какого-либо общества, опубликовать эту информацию, сделать её публичной.

Основное (материнское) общество всегда несёт субсидиарную, солидарную ответственность по долгам зависимого (дочернего) предприятия, если убытки возникли в результате исполнения решения материнского предприятия.

Виды холдинговых компаний

1) в зависимости от деятельности, которая осуществляется холдингом:

• чистые холдинги – занимаются только тем, что владеют контрольными пакетами акций,

занимаются их управлением и живут за счёт поступающих от акций дивидендов

• смешанные холдинги – помимо этого занимаются и другой производственной либо

коммерческой деятельность.

2) в зависимости от отраслевой принадлежности:

• холдинги в промышленности

• холдинги в банковской сфере

• холдинги в страховой сфере

• холдинги в сфере строительства

3) в зависимости от способов образования (создания):

• частные холдинги – это холдинги, создаваемые вне рамок приватизации,

путём приобретения преобладающего участия в уставном капитале путём заключения договоров

• публичные холдинги – создаются в процессе приватизации государственных

предприятий.

Например: постановление Правительства «Об учреждении лесопромышленной холдинговой компании» от 21 декабря 1993 г. № 1311

2. Способы создания холдинговых компаний

1) в процессе приватизации государственных предприятий

2) в ходе реорганизации юридического лица в форме выделения или разделения

3) путём приобретения контрольного пакета голосующих акций либо приобретения доли более 50% в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

4) посредством заключения между материнской и независимой компаниями гражданско-правового договора

Законодателем не установлен исчерпывающий перечень договоров, влекущих появление зависимости между организациями.

В Германии существует договор подчинения, договор отчисления части прибыли.

За рубежом контрольным пакетом считается участи в размере 20 – 23% акций, в российской практике это блокирующие пакеты, а не контрольные.

Реорганизация – сама по себе реорганизация не влечёт взаимозависимости; зависимость появляется только в том случае, если в документах вновь образованных предприятий появляются нормы, свидетельствующие о зависимости.