55. «Строительный подряд»Понятие, признаки, элементы

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Признаки:

1. это разновидность подряда => общие положения о подряде применяются к строительному подряду. 2. субъектный состав – подрядчик и заказчик 3. Предмет 4.содержание

Этот договор является длительным по времени. Прежде чем заключить этот договор, стороны исполнить определенные действия.

Предметом договора являются сложные объекты.

Субъекты: Заказчик – это любое физическое или юридическое лицо. Чаще всего на практике выступают УКС (управление капитального строительства). В решении статуса заказчика можно разводить 2 понятия: - заказчик и инвестор. Тот, кто инвестирует не всегда является заказчиком.

Подрядчик – юридическое лицо (строительные организации, строительно-монтажные организации). Это коммерческие организации. Индивидуальный предприниматель тоже может быть заказчиком, но должен иметь соответствующую лицензию.

Иностранный подрядчик и субподрядчик:

Иностранный подрядчик для выполнения каких либо работ нанимают подрядчика, т.е. заключается договор субподряда. Можно обойтись без фигуры субподрядчика, если иностранный подрядчик способен сам выполнить все работы.

Предмет договора:

Объект строительства – предмет строительства (здание, сооружение).

Ст. 740 ГК – перечень объектов строительства – это результаты строительной деятельности.

ВИДЫ РАБОТ: -новое строительство - реконструкция - монтажные работы - пуско-наладочные работы - иные, которые неразрывно связаны его строящимся объектом работ

Эти понятия содержатся в специальном законодательстве. Временный классификатор от 11.08.2001 г.

Понятие предпринимательского риска закреплено в ГК.

Договору подряда и страхования присущ риск. Ст.741 ГК – распределение риска между сторонами.

Риск – это вероятность наступления тех или иных неблагоприятных последствий. Риск случайной гибели и случайного повреждения объекта. До тех пор пока заказчик не принял объект, риск случайной гибели несет подрядчик.

Если объект строительства до приемки заказчиком погиб или поврежден из за некачественности строительных материалов, которые предоставил заказчик – риск тогда возлагается на заказчика. Строительные объекты являются дорогостоящими. В договоре строительного подряда часто предусматривается обязанность по страхованию строительного объекта.

Ст.742 ГК – страховать должен подрядчик, если иное не предусмотрено договором.

Законодательство

Классификатор правовых актов, утвержденных Указом Президента 2001 г.- подраздел «строительство о законодательстве строительства». Считается, что законодательство является комплексным, т.е. включает публичное и частное право.

«Градостроительный кодекс». В области капитального строительства используются инвестиции => инвестиционные законы. Закон « о техническом регулировании» - содержит много обусловленных норм, СНиП – «строительные нормы и правила», НК РФ

Предпосылки, порядок заключения договора строительного подряда

Техническая документация, смета.

Технико-экономическое обоснование – сторона – заказчик (инвестор) заинтересован в создании этого обоснования.

Техническая документация обязывает подрядчика осуществлять строительство. Она содержит:

• Строительства, объем работ, иная. Заказчик не во всех случаях обязан составить техническую документацию. Техническая документация, смета, технико-экономическое обоснование – эта документация обязана пройти государственную экспертизу. В зависимости от значимости строительного объекта соответствующие эксперты. Если уровень объекта на уровне субъекта (Правительство субъекта РФ, администрация субъекта). Если эта документация не пройдет экспертизу – то наказание (Например: лишение лицензии)

Ст. 744 – изменение в технической документации. ГК указывает, что эти изменения не будут превышать 10%. Указанной в смете общей стоимости строительства и не должен менять характера предусмотренных работ. Заказчик может внести изменения, если это не превышает 10% общей стоимости общей стоимости строительных работ – подрядчик обязан принять, а если больше 10%, то заказчик и подрядчик должны согласовывать изменения в технической документации. Подрядчик может требовать внести изменения в смету, если стоимость работ превысила смету на больше чем 10% по независящим от него причинам.

На стадии согласования технической документации возникают разногласия. Арбитражный суд это не решает. Они могут обратиться с жалобой к проектной организации, которая составляла эту документацию.

Порядок заключения договора строительного подряда

Существует 2 порядка: общий и специальный порядки заключения договора.

Ст.447 – подрядные торги это разновидность заключения договора на торгах.

Права и обязанности сторон по договору строительного подряда

Этот договор предпринимательский, возмездный, взаимный, консенсуальный.

В этом договоре существенные условия: предмет, цена, срок.

Подрядчик обязуется построить в установленный законом срок.

Также существенным условием является срок окончания строительства.

Основные права и обязанности сторон по договору строительного подряда предусмотрены ГК РФ.

Обязанности подрядчика: Обязан осуществлять строительные работы в соответствии с технической документацией и со сметой; Обеспечивать оборудованием (ст.745) Завершить строительство в определенный срок.

Обязанности заказчика:

• Должен принять строительный объект, Оплата по результатам выполнения работ. Оплата осуществляется по смете за определенные этапы работы, Ст.747 – дополнительная обязанность предоставлять земельный участок

Права заказчика:

• Осуществлять контроль и надзор за ходом строительных работ

• Может контролировать качество оборудования для производства строительства. Эти обязанности заказчик может возложить на специализированную организацию.

Сотрудничество сторон в этом договоре.

Ответственность сторон по договору строительного подряда.

Ст. 754 – предусматривает особенности. Ответственность подрядчика если он отступил от требований, предусмотренных СНиП, технической документацией.

56. ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ - договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности последнего комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на др. предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ч. 1 ст. 1027 ГК РФ). Д.к.к. предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и(или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). В мировой практике этот тип договора широко распространен под названием "франчайзинг".

Стороны договора коммерческой концессии.

При этом сам правообладатель не лишается права пользования объектами договора.

Передачи (уступки) этих прав от правообладателя к пользователю в данном случае не происходит.

Сторонами по данному договору могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В соответствии со ст.50 ГК РФ к коммерческим организациям относятся: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. В соответствии со ст.18 ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных настоящим ФЗ, другими ФЗ и иными нормативными правовыми актами.

Регистрация договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации (ст.1028 ГК РФ). Она осуществляется в налоговом органе по месту регистрации правообладателя. Порядок регистрации таких договоров утвержден Приказом МНС России от 20.12.02 г. № БГ-3-09/730. На регистрацию нужно представить следующие документы:

- заявление о регистрации договора, подписанное заявителем;

- документ, подтверждающий полномочия заявителя на регистрацию договора (т.е.доверенность);

- копию документа, подтверждающего юридический статус сторон в качестве юридического лица или предпринимателя (т.е. для юридического лица – Устав);

- три экземпляра договора (прошитых, пронумерованных, без исправлений);

- два экземпляра описи представленных документов.

Если объект договора (товарный знак, знак обслуживания) зарегистрирован и охраняется в соответствии с Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» , то договор коммерческой концессии проходит еще одну регистрацию в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (Роспатент).

В отношениях с третьими лицами стороны договора вправе ссылаться на него лишь с момента регистрации.

Регистрацию договора осуществляет правообладатель, но в договоре эту обязанность можно переложить и на пользователя (ст.1031 ГК РФ ).

Государственной регистрации подлежат также договор коммерческой субконцессии, а также каждое изменение договора и прекращение договора в вышеуказанном порядке.

Налогообложение по договору коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии пользователь получает лишь право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю. Передача (уступка) этих прав от правообладателя к пользователю в данном случае не происходит. Фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п. являются средствами индивидуализации юридического лица. Исключительные права на них относятся к интеллектуальной собственности (ст.138 ГК РФ ). В свою очередь, объекты интеллектуальной собственности относятся к нематериальным активам. Заключив договор коммерческой концессии, правообладатель не должен списывать с баланса переданные нематериальные активы, поскольку сохранил на них исключительные права.

НДС. При налогообложении операций по договору концессии следует рассматривать вознаграждение, получаемое правообладателем в рамках договора, как выручку, облагаемую НДС (ст.146 НК РФ ).

Налог на прибыль. Для целей налогообложения прибыли доходы правообладателя по операциям, связанным с исполнением договора, учитываются в составе внереализационных доходов (ст.250 НК РФ), а расходы – в составе внереализационных расходов (ст.265 НК РФ ). Сами объекты включаются в состав амортизируемого имущества правообладателя.

Налог на имущество. Налог на имущество уплачивает собственник, т.е. правообладатель.

Налог на рекламу. Налог на рекламу уплачивает также правообладатель, т.к. он является источником рекламной информации, т.е. рекламодателем.