Проблемы мировой торговли и торгового права.

1. Развитие торговли.

2. Формирование ТП.

3. Кодификация ТП.

4. Современное Lex Mercatoria.

6-7 тыс.лет назад возникло животноводство и оседлое земледелие. Они распространялись на Восток до Китая, с другой стороны до Западной Европы. Возросшая производительность позволила делать запасы продовольствия и регулярно осуществлять обменные операции. разделение труда и появление излишков продуктов обусловили развитие торговли. Начинают строиться города, как постоянные торговые центры и перевалочные пункты торговли. Возникновение великого торгового Царства Шумер в Междуречье. Они разработали основы геометрии и создали письменность, которые возникли из потребностей экономики. Письменность была клинописной, из костей вырезали написанные знаки, ими выдавливали на глиняных дощечках письмена, глину обжигали. Налоги, долговые обязательства, тексты заключаемых договоров. Поэтому самое значимое изобретение 5-6 тыс.лет назад – изобретение правового договора – соглашение, соблюдение которого обеспечивается силой гос.принуждения. при родовом строе исполнение обменных соглашений обеспечивалось силами всего племени, то в Царстве Шумер этими занимаются государственные структуры, соглашение становиться правовым. Ансен «Договор - детище торговли». Вне торговли договор утрачивает значение и смысл. Успех цивилизации Шумеров способствовал развитию регионального производства и региональной торговли. Со 2 тыс-я до н.э до 1 – финикийцы, греки. финикийцы – мореплаватели. Монополия через Индийский океан. Греки на Средиземном море. Финикийцы создали буквенный алфавит, как более удобный вид письма по сравнению с клинописью и египетскими иероглифами. Заимствовали греки и римляне. Греки создали много городов-колоний по берегам Черного и Средиземного морей, втягивая множество соседей в торговлю. Банковское дело, торговля, перевозка, страхование – в начальных формах существовали в Греции, корни в Вавилоне и Египте. Торговля была баснословно выгодна, торговали в основном не товарами широкого потребления, кроме зерна и рыбы, в основном роскошь – пряности, украшения, дорогое оружие, меха, шелковые цветные ткани. По доходности такая торговля подобна нынешним валютным спекуляциям или сбыту наркотиков, сверхприбыли покрывали все затраты. Правители государств следила за порядком и безопасностью на дорогах. Дань – в среднем 5% с торговцев. Нынешние правительства идут дальше, осуществляют практику активного содействия торговле.

Начала формирования КомПр. Создается как отрасль, регулирующая обязательственные торговые отношения. Частное право. Главные источники – обычаи торгового оборота, от части национальное законодательство, например, 7 в до н.э. Греция, законы Салона. Расцвет Римской империи и римского права. Римляне преимущественно были мелкими и средними землевладельцами, даже после превращения в великую военную империю, остается большая направленность хозяйства. Торговля не занимала в римской системе ценностей важное место. римляне в экономическом отношении были изумительно бездеятельны. Не дали человечеству ничего существенного в истории торговли. Регулирование жизни землевладельческого общества: разработка права собственности, семейных отношений, наследования, узкого круга обязательств, механизма разрешения споров. Древнее римское право не предназначалось для регулирования торговли, где требуется достаточно широкая система договоров и других правовых инструментов. Эту односторонность нужно учитывать. Объемы торговли в Риме были весьма велики, римские граждане считали торговлю недостойным делом, ее осуществляли иностранцы, вольноотпущенники, рабы. Не регулировало, но не сдерживало торговлю, обеспечивало исковую преторскую защиту сторон в торговых обязательствах. Разработка римского права в отрыве от торгового права породило явление дуализма частного права, т.е. раздельного существование и развития двух его отраслей: ГП и КомПр. Общее римское право – jus gentium хотя и заимствовало торговое право, делало это частично, ограничено: не было общего понятия договора, были отдельные виды договоров, не было многих инструментов регулирования торговли, оно не приостановило самостоятельного развития КомПр, как специального права, регулирующего торговлю. ГП и ТП не разграничивались, т.к. не было деления на отрасли, кроме разграничения на частное и публичное. Дальнейший рассвет торговли связан с формированием раннекапиталистических отношений в Европе 10-11 вв. средневековье: торговля – привилегия профессиональных торговцев. КомПр стало правом купеческим. Оно проявило большую прогрессивность, нежели ГП, которое в значительной степени унаследовало черты классического ius civile, было консервативно. Со стиранием сословных границ ГП стало воспринимать многие разработанные ТП положения и конструкции. Конец 12-начало 13 в рез.широкого развития международных ярмарок и рынков, создания торговых союзов и спец.судов сформировались основные понятия и институты. Торговое право на Западе стало рассматриваться как интегрированная система. Был создан каркас институционализации и систематизации коммерческих отношений в соответствие со сложившимися представлениями о порядке и справедливости. Развитие источников ТП происходит циклично. От обычаев ТО, динамично отражающих потребности торговли, до их законодательного закрепления, когда эти отношения выходят на новый уровень. В истории эти циклы закрепления торговых обычаев периодически повторяются, со временем происходит ускорение этих процессов, т.е. более интенсивное развитие торгового права. Исключения составляют случаи, когда развитие торгового права искусственно консервируется тотальным гос.вмешательством во все сферы деятельности или отсталостью юр.науки, как это имеет место в РФ. Анализ документов ТП и динамики их изменений показывает, что для ТП повсеместно и во все времена было свойственно опережающее развитие, большая гибкость отношений, что предопределяло прогрессивное влияние на более консервативное и статичное ГП. Попытки объединения оказывались непродуктивными. Торговое право более быстро реагирует на изменение хоз.ситуации, предлагая свои механизмы и способы регулирования меняющихся отношений, это наглядно прослеживается в истории. В дореволюционной истории было принято различать 3 этапа западного КомПр. 1. Итальянский – зарождение ТП, 11-15 вв. множественные торговые обычаи. Возникла спец.торговая юрисдикция. Первые банки – Венеция, Генуя – перевод средств, кредитование торговцев. В 13 веке обычным становится страхование в морской торговле. Профессиональные компании перевозчиков выполняли транспортные и экспедиционные операции, избавив владельцев грузов от необходимости следовать своим товарам, основы бух.учета под влиянием торговли – итальянская бухгалтерия с приемами терминологии, воспринятой во всем мире – Лука Пачоли. В конце 15 века роль Италии затухает, т.к. турки завоевывают Константинополь, блокируют Средиземное море. Торговля из региональной превращается во всемирную, переходит к океану. Ганзейский торговый союз – более 200 городов Сев.Европы, от Руси Новгород и Псков были участниками, к началу 16 века она тоже приходит в упадок. 2. Франция становится одной из ведущих торговых держав. Усиливается роль торгового сословия. Бальзак называл французов нацией торговцев. Первые опыты кодификации. 1673 г – торговый ордонанс. 1807 г – наполеоновский коммерческий кодекс при участии Императора. Завоеваниями Наполеона было перенесено на многие страны Европы и других континентов ТП. 3. Германский. 17-18 – Англия – крупнейшая торговая держава, но вклад незначителен в силу особенностей системы общего права, имевшего сугубо внутреннее применение. Купеческая хартия 1303 г – свобода торговли и единство экономического пространства, неприкосновенность товаров, право суд.защиты торговцев. Статут рынка 1353 г – торговцами на рынке должно управлять торговое право. В России через 700 лет в конце 20 века, некоторых нет до сих пор. Германский период: 1861 – всеобщее германское торговое уложение. Оно установило единое правило товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой конгломерат из почти 100 различных образований: княжеств, герцогств, земель, свободных городов и др. они недружелюбно относились друг к другу. Предложение о разработке общего ГК не были поддержаны, а идея общего ТК прошла. Этот акт не задевал суверенитета и амбиций. ВТУ сыграло выдающуюся роль – формирование единого немецкого рынка, он стал мощным инструментов консолидации страны. Шершеневич отмечает, 1896 г в единой Германии был принят ГК – BGB. Многие положения имущественного оборота перенесли в ГГУ. Немцы говорили, какую ведущую роль сыграло ВТУ. 1997 – переиздали Торговое уложение.

Субъект стремится в сфере торговли удовлетворить потребности других, чтобы продолжить торговые отношения.

19 век- период кодификации торгового права. Были приняли ГК и на ряду с ними ТК. Такой переход к регулированию торговой деятельности на основе кодексов был связан с укреплением суверенитета стран, со стремлдением закрепить важную область экономической жизни. Явление эклектики ТК. Кодексы регулируют иные вопросы, не относящиеся к торговле, кроме торговли. ГТУ – перевозка пассажиров на руду с торговлей. Португальский ТК – обязательства займа, страхования, иные. Это порой порождает неверное представление о содержании КомПр.

Проблема урегулирование лизинга. Что делать, издавать новый закон о лизинге практически невозможно. включили дополнительную главу в ЕТК в США, это не торговля, но урегулировано. Надо выделять в кодексах коммерческое ядро регулирования товарного обращения, и отчленять нормы не относящиеся к торговле. Процесс кодификации более четко оформил связи КомПр и ГП, КомПр лидирует в силу скорости восприятия. Новые положения и конструкции, вырабатываемые в торговой сфере, постоянно совершенствовались. ГП постоянно паразитировало на ТП. По мере развития отраслей усиливалась и обратная связь. Общие вопросы частного права получают детальную разработку в ГК. Эти положения начинают применяться субсидиарно в т.отношениях, т.е. вопросах, не урегулированных т.законод-вом. ТК должны быть в актуальном состоянии. Практически ни в одной стране ТК не были отменены. Особый случай представляет ситуация в Италии и Нидерландах. И. 1942 г. создание нового ГК, ТК был включен в качестве раздела в ГК. В Нидерландах аналогичная ситуация – книга 7 ГК. С проведением кодификации получают общее значение принципы КомПр. Основополагающий – принцип сотрудничества. Согласно ему стороны должны активно содействовать друг другу, а так же координировать свои действия, а так же сотрудничать согласно целям договора. Обязательный стандарт. В ГК сотрудничество упоминается лишь для строительного подряда. Принцип разумности. Требования разумности предъявляются к действиям сторон по проведения переговоров, выработке условий договоров. Оценка действий сторон при возникновении спора. В качестве принципа начинает выступать требование предоставление другой стороне всей информации, необходимой для решения вопросов, для заключения и исполнения договоров. Принцип добросовестности и честной деловой практики. В ГК упоминается, но не применяется. Если невозможна аналогия закона или права, можно применять принцип в ГП.

Правовое регулирование торговли сер.20 века – новый уровень. Развитие международных правовых норм, направленных на регулирование торговых связей. Они оказывают влияние на нац.законодательство, становясь фактором кодификации. Основные черты: на протяжении веков торговая деятельность последовательно совершенствовалась, это носило эволюционный характер. В 60-х годах на Западе произошло то, что обоснованно называют второй торговой революцией. «говорят о сексуальной революции, хотя я слабо представляю, что там можно изменить. В любом случае, я активный контрреволюционер». Объемы торговли выросли в 5 раз. Революция: структурная перестройка торговли – создание мощных посреднических звеньев, занимающихся продвижением товара. Такие звенья включают головную сбытовую фирму и зависимую от нее товаропроводящую сеть. Объединение фирм – появление транснациональных корпораций, действующих во многих странах. Передача многие изготовителей функций сбыта этим посредническим организациям, которые в силу своей специализации способны более успешно вести торговую деятельность. усилиями посредников сейчас обеспечивается равномерное продвижение товаров во все точки страны и за рубеж, в России такого нет. Наша торговля находится в убогом и примитивном состоянии. Торговая революция привела к ряду других результатов: появление посредников в качестве мощной силы позволило сломить диктат производителей над потребителями, который даже на Западе был до 60-х годов. У нас же в народном хозяйстве диктат существовал все 75 советских лет. Бывший СовМин СССР был по своей сути штабом министерств-производителей, на народ им было наплевать. Он законодательно обеспечивать примышленный приоритет против народа. На Западе оптовые посредники исходя из целей увеличения собственной прибыли обеспечили решающее влияние интересов потребителей на развитие производства. Они добились т пром-ти непрерывного улучшения кач-ва товаров, обновления ассортимента для удовлетворения запросов покупателей, обязательным моментом любого пр-ва стало последовательное улучшение ассортимента и кач-ва товаров. В каждой крупной и средней фирме есть службы, ведущие такую работу. Именно торговая революция создала «новое качество жизни людей на Западе»: 1. Улучшение качества и структурного состава продуктов, потребляемого основной массой населений. 2. Увеличение объема свободного времени за счет ликвидации дефицитов и убыстрения торговых операций. «политическая шпана» (про Немцова и т.д.). торговая революция опиралась на массовое торговое обеспечение. Это проявилось в изменениях изданных много десятилетий назад ТК и принятии новых ТК. Франция 2000 г – новый Ком.К. Германия, США 2002, Австрия – 2007. Более чем в 20 странах на ряду с ГК были приняты ТК за последние 50 лет, и этот процесс продолжается. Более 80 государств мира имеют ТК сейчас, их число увеличивается. Ведется разработка в ряде стран, это более 1/3 государств мира. Турция 1952 г – ТК. США: центр мировой торговли, 25% объема мирового ТО, 60-е гг 20 в – ЕТК, 10-я поправка, регулирование торговых отношений – компетенция штатов. ЕТК – модельный характер, во всех штатах на его основе приняты ТК. На основе 2 раздела ЕТК была подготовлена Венская Конвенция ООН 1980 г. по североамериканскому т.соглашению 1992 (Канада, США, Мексика) действие ЕТК распространяется на действия субъектов в этих странах. В Англии на рубеже 60-70 гг. группа законов ТП. Началось с 14 века. Трансформация общей системы права, причем необратимая, вместо прецедентной, она стало смешанной, нормативно-прецедентной, увеличивается доля законодательного (статутного) регулирования. Рене Давид «Правовые системы современности» - почему-то не учитывает реальное положение этих дел. Следующий значимый аспект – заключение большого числа международных соглашений по вопросам торговой деятельности. Венская конвенций ООН о договорах международной К-П 1980 г: все внешнеторговые сделки, если они не подпадают под другие соглашения. Конференция ООН о торговле и развитии: договор о ВТО. Нас наконец-то приняли в конце прошлого года. Заключение межрегиональных, межгосударственных соглашений. Римский договор 1957- об учреждении Европейского сообщества, потом ЕС. Создание общего рынка стран участниц, снятие количественных ограничений на ввоз, отмена пошлин, сборов. Единые торговые правила. Директивы, акты – до 12 тыс. в год – нормативная база для ЕС. Россия тоже участница региональных соглашений. Ряд в рамках СНГ – полумертвое образование. ЕврАзЭС.

Становление нового Lex Mercatoria – право торговых обычаев. Не является сословным правом торговцев, а применяется любыми субъектами, участвующими в торговле. Он представляет совокупность документированных обычаев ТО. Он формируется не естественным путем накопления опыта, а является результатом творческой работы авторитетных общественных научных сообществ. Международная торговая палата в последние десятилетия ведет активную работу по обобщению обычаев и их публикации. Правила ИНКОТЕРМС 2000 г. типовые дистрибьюторский и агентский контракты. Правила об аккредитивах, чеках, инкассо и др большое число рекомендательных документом подготовлено Комиссией ООН по праву международной торговли – UNCENTRAL. например, типовой закон об электронной торговле – это рекомендательный акт, в основном касающийся электронной подписи договорных документов. Римский институт UNIDROIT - обобщение обычаев ТО. Главный документ – Принципы Международных Коммерческих договоров 1984 г, обновленные в 2010 г – принципы УНИДРУА.

ЕТК США – найти к этой лекции. Посмотреть главу 2 «продажа».

Вестник ВАС 2005 г. №3, 4.

17.02.2012

Продолжение

Формирование нового lex mercatoria – нового права торговли.

Римский институт УНИДРУА – обобщение практики применения Венской Конвенции о МК-П. Принципы международных коммерческих договоров.

Принципы Европейского Договорного права. С 1999 по 2003 группой юристов под руководством ЕС. 2006-2010 – принципы европейского права. Они выполняют роль особенной части принципов европейского договорного права. Свод принципов, правил и стандартов lex mercatoria- принципы CENTRAL.

Объединение торговых обычаев в единых документах превращает их в мощную силу, применяются в договорной и судебной практике как доказательства принятого порядка, всеобщей практики, при заключении, исполнении договоров и разрешении споров. Выполняют систематизирующую функцию. Серьезное влияние на развитие национального и международного частного права, формируют тенденции его развития. Документы представляют совершенно новые механизмы развития частного права. Обозначение сводов, обычаев, как принципов – условно, они представляют собой не только принципы, а свод положений обычного права. В содержательном отношении они образуют новую ступень развития коммерческого права, служат необходимым этапом его дальнейшего совершенствования с учетом современных требований. На основе общепризнанных правовых положений существует lex mercatoria, такой порядок отменяет необходимость использования правил МЧП, коллизионных привязок, отношения иже не должны регулироваться законодательством одной из сторон, что ущемляет интересы другой.

Юридикотехнический уровень очень высок у нового торгового права. В Европе происходит переработка ГК и ТК на основе ПЕП и ПЕДП.

Потребности развития мировой экономики, развитие международной торговле – принципы.

Принципы ЕТП – Вестник ВАС 2005 №3,4. Уточненный вариант №9 «Коммерческое право».

Принципы Европейского права. Разработки современных договоров. – «Коммерческое право», 2011 №8.

ЕТК США – 1 и 2 главы, 2 глава основная – Журнал «КП» 2008, №1.