1.2. Организационно-правовые формы торговых организаций и их финансовые особенности

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации торговую, как и любую другую предпринимательскую деятельность, могут вести:

• отдельные физические лица (граждане) без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

• юридические лица в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом. Оно вправе от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести ответственность, быть истцом и ответчиком в суде.

Организационно-правовые формы организаций определяют их финансовые особенности (особенности формирования уставного капитала, ответственности владельцев и участников по обязательствам, порядка распределения чистой прибыли и др.).

Все коммерческие организации, создаваемые в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий, обобщенно принято именовать термином «предприятие», хотя, согласно ст. 132 ГК РФ «предприятие» трактуется, как «имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности». А предпринимательской считается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).

В дальнейшем термины «организация» и «предприятие» будут используются как синонимы, кроме тех случаев, когда термин «предприятие» употребляется в значении, которое определено указанной ст. 132 ГК РФ.

Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества — это коммерческие организации, формирование уставного капитала которых производится за счет взносов участников или учредителей, каждый из которых имеет определенную долю. Имущество, внесенное участниками или учредителями в уставный капитал, а также произведенное и приобретенное в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственным товариществам и обществам.

Взносы учредителей или участников в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ могут производиться как в денежной, так и в натуральной форме. Если взносом являются материальные и нематериальные активы (например, здания, оборудование, ценные бумаги, валюта, имущественные или неимущественные права), то по согласованию учредителей они оцениваются в денежной форме и в дальнейшем их переоценка, которая влечет за собой изменение доли участника в уставном капитале, производиться не может.

Различают полные товарищества и товарищества на вере (коммандитное товарищество).

Полное товарищество — объединение граждан, которые занимаются предпринимательской деятельностью в соответствии с заключенным между ними учредительным договором от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, отношения между которыми носят доверительный характер.

Уставный капитал полного товарищества по существу является складочным капиталом. К моменту регистрации полного товарищества его участники обязаны внести не менее половины своего вклада в складочный капитал. Остальная часть должна быть внесена в сроки, оговоренные в учредительном договоре. Особенность договора — признание солидарной субсидиарной ответственности по обязательствам всем принадлежащим участникам товарищества имуществом и независимо от размера вклада в уставный капитал. Это значит, что кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех должников — участников полного товарищества, так и от любого из них в отдельности. Не получив полного удовлетворения от одного из должников, кредитор имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.

Участник полного товарищества имеет право с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества или третьему лицу, которое в дальнейшем отвечает наравне с другими участниками по обязательствам товарищества, возникшим до его вступления в него.

Прибыль (убытки) полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально доле их участия в складочном капитале.

Участник полного товарищества может выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода. В этом случае ему выплачивается в денежной форме или выдается в натуре часть имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале.

Если в полном товариществе остается один участник, то он обязан в течение шести месяцев преобразовать его в акционерное общество либо в общество с ограниченной ответственностью.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) отличается от полного тем, что в нем наряду с полными товарищами, осуществляющими предпринимательскую деятельность и несущими солидарную субсидиарную ответственность, имеются один или несколько участников-вкладчиков (коммандистов), которые, как и полные товарищи, вносят вклад в складочный капитал, но ответственность по обязательствам общества несут только в пределах внесенных ими вкладов.

Участники-вкладчики не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества и, в сущности, являются его инвесторами. Вкладчиками могут быть как физические, так и юридические лица.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляют только полные товарищи.

Прибыль (убытки) товарищества на вере распределяется между всеми его участниками пропорционально доле в складочном капитале.

Полным товарищем можно быть только в одном товариществе. Участие в качестве коммандистов действующим законодательством не ограничено. При выбытии из товарищества на вере всех участвующих в нем вкладчиков требуется преобразование его в полное товарищество.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — это организационно-правовая форма предприятия, участники которого вносят определенный паевой взнос в уставный капитал и несут ограниченную ответственность в пределах своих вкладов.

В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. минимальный размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда на день государственной регистрации общества и должен быть оплачен его участниками на момент регистрации не менее чем наполовину. А оставшаяся часть должна быть оплачена в течение первого года деятельности. Уставный капитал ООО разделен на доли в размерах, определенных учредительными документами (учредительным договором и уставом).

Федеральный закон ограничивает число членов ООО, их должно быть не более 50. Если число участников превысит установленный предел, ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив, а иначе оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Члену ООО, полностью оплатившему пай, выдается письменное свидетельство, которое не является ценной бумагой, а следовательно, и не обращается на рынке. Пай не может дробиться и должен принадлежать одному лицу. Паевое свидетельство не может быть продано другому лицу без разрешения общества. Пай дает право его владельцу на участие в общих собраниях пайщиков, на получение дивидендов и части имущества общества при его ликвидации.

Выход из общества возможен в любое время независимо от согласия других его участников или общества. При этом ООО обязано выплатить выходящему из его состава участнику не внесенную номинальную, а реальную (действительную) стоимость его доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника в уставном капитале.

Управление делами общества и заключение сделок от имени общества осуществляют один или несколько распорядителей, которые могут быть членами общества, а могут и не быть ими. ООО необязательно публиковать свой устав, данные о балансе, составе участников. Понятно, что наряду с ограничением ответственности по обязательствам общества это представляет большое удобство для участников общества.

ООО часто используется для создания объединений предпринимателей, хорошо знающих друг друга, в том числе семейных объединений. Предприятия в форме ООО — по большей части мелкие и средние организации, более мобильные и гибкие, чем акционерные общества.

Прибыль, остающаяся в распоряжении ООО (чистая прибыль), распределяется в соответствии с порядком, установленным в уставе общества. Если этот порядок не оговорен в уставе, то решение о распределении прибыли должно приниматься ежегодно общим собранием участников общества.

Распределение прибыли между участниками общества производится пропорционально долям участников в уставном капитале общества. При этом должно быть соблюдено обязательное условие: стоимость чистых активов общества с учетом принимаемого решения о выплате дивидендов участникам общества должна оставаться в не меньшем, чем уставный капитал общества, размере.

ООО получили в России очень широкое распространение. Это связано с тем, что в самом начале рыночных реформ в России требовалось быстро создать частный сектор в экономике. Однако у подавляющего большинства граждан не было собственного стартового капитала. Для создания ООО больших личных вложений денежных средств не требуется. Поэтому коммерческие организации в России начали создаваться в форме ООО. Еще одним достоинством ООО является то, что они, будучи в основном малыми предприятиями, могут очень быстро реагировать на потребности рынка, оперативно перестраиваться с одного вида деятельности на другой. Однако, вступая в деловые контакты с ООО, всегда надо быть предельно осторожным, постараться застраховать риск, так как участники ООО в случае банкротства будут отвечать по его обязательствам только в размере своих вкладов в уставный капитал общества.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) отличается от общества с ограниченной ответственностью тем, что его участники несут солидарную субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов (например, трехкратном, пятикратном и т.п.). В случае банкротства одного из участников его дополнительная ответственность пропорционально распределяется между остальными участниками.

Акционерное общество — это коммерческая организация, капитал которой разделен на определенное число акций. Участники предприятий в форме акционерного общества (акционеры) несут ответственность, ограниченную только той суммой, которая была уплачена за приобретенные акции, то есть вкладом в уставный капитал акционерного общества. По обязательствам акционерного общества своим имуществом отвечает только само общество.

Деятельность акционерных обществ определяется Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. (с последующими изменениями и дополнениями).

Акционерное общество образуется на основе устава, разрабатываемого и утверждаемого учредителями общества. В случае учреждения общества одним лицом, решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Уставом определяется максимальная сумма, на которую могут быть выпущены акции, именуемая уставным капиталом, и их номинальная стоимость.

При учреждении общества все его акции размещаются среди учредителей двумя способами:

• через публичную подписку на акции;

• через распределение акций среди учредителей.

В первом случае образуется открытое акционерное общество (ОАО), во втором — закрытое (ЗАО). Минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества в соответствии с действующим законодательством установлен в размере 1000 минимальных размеров оплаты труда на день регистрации общества, а закрытого акционерного общества — 100 минимальных размеров оплаты труда.

ОАО не имеет ограничений по числу акционеров. Акционеры ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Число акционеров ЗАО ограничено: оно не может превышать 50. Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Оно не проводит открытую подписку на выпускаемые им акции и не предлагает их для приобретения неограниченному кругу лиц. Если число членов ЗАО превысит установленный законом предел, оно в течение одного года должно преобразоваться в ОАО, иначе будет ликвидировано в судебном порядке.

Ценной бумагой, удостоверяющей участие ее владельца в акционерном обществе и позволяющей получать долю в его прибыли, является акция. Акционерное общество может размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала АО.

Акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества.

Акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено федеральным законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества. Владельцам привилегированных акций гарантирован стабильный доход в виде заранее оговоренного размера дивидендов, выплата которых по этим акциям осуществляется вне зависимости от результатов хозяйственной деятельности общества в отчетном периоде. При банкротстве и ликвидации акционерного общества владельцы привилегированных акций имеют преимущественное право в удовлетворении финансовых претензий.

Наряду с акциями АО может выпускать (эмитировать) облигации — ценные бумаги, дающие право их владельцам на получение фиксированного дохода (в форме процента). Общество может выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки. Выпуск облигаций допускается после полной оплаты уставного капитала АО. Номинальная стоимость всех выпущенных АО облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций. Выпуск облигаций представляет собой один из источников кредитования акционерного общества.

Согласно федеральному закону в АО создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом, но не менее 10% и не более 25% его уставного капитала. Резервный фонд формируется путем обязательных ежегодных отчислений от прибыли. Их размер предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера резервного фонда, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств.

Особое значение в акционерных обществах имеют чистые активы, представляющие собой величину, определяемую путем вычитания из суммы активов акционерного общества его обязательств. Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ утвержден приказом Министерства финансов РФ от 5 августа 1996 г. № 71 и приказом Федеральной комиссии по ценным бумагам от 5 августа 1996 г. № 149. Этот порядок применяется в отношении чистых активов не только акционерных, но и других хозяйственных обществ. Стоимость чистых активов должна соответствовать размеру их уставного капитала или превышать этот размер, поскольку в этом состоит одна из гарантий обеспечения интересов учредителей и участников.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с бухгалтерским балансом или по результатам аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. А если стоимость чистых активов оказывается меньше величины минимального уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации, либо оно будет ликвидировано в судебном порядке по требованию акционеров, кредиторов, а также органов, уполномоченных государством.

По решению общего собрания акционеров общество в соответствии с действующим законодательством может увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала может быть принято лишь после полной оплаты уставного капитала. Увеличение уставного капитала не допускается в целях покрытия убытков.

При распределении чистой прибыли акционерного общества принципиально важным является принятие решения о выплате дивидендов держателям обыкновенных акций. Это решение зависит от результатов хозяйственной деятельности, состояния чистых активов общества и утверждается общим собранием акционеров. Собрание может принять решение как о выплате дивидендов, так и об их реинвестировании (направлении на цели производственного развития) или капитализации (выплате в виде новых акций).

Акционерное общество обязано публиковать годовые отчеты о своей деятельности (отчет правления, балансы и счета прибылей и убытков) по истечении каждого финансового года.

Производственный кооператив — это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Кооперативная форма организации предпринимательской деятельности получила широкое распространение во всех странах мира, к сожалению, кроме России. Сегодня в странах, входящих в Европейский Союз, действует 120 тыс. кооперативных предприятий, членами которых являются 60 млн человек. В США около 100 млн человек состоят членами почти 50 тыс. кооперативов. В Японии число членов кооперативов превышает 25 млн человек.

Удивительно, но факт: в сегодняшней России ни правящие верхи, ни интеллектуальная элита общества, ни подавляющее большинство рядовых граждан не знают, не понимают и не ценят по-настоящему кооперацию. Удивительно, потому что кооперативное движение в России зародилось еще в середине XIX в., и к началу XX в. стало одним из самых массовых и сильных в мире. Россия была одним из учредителей (в 1896 г.) Международного кооперативного альянса (МКА) — этой крупнейшей и очень авторитетной всемирной организации, объединяющей в настоящее время 700 млн членов самых разнообразных кооперативов.

Парадоксально, но тоже факт: родившаяся в недрах капиталистического рынка кооперация, самой природе которой чужда административно-командная система управления, на протяжении длительного советского периода (1917—1991) в нерыночных условиях чувствовала себя более комфортно, чем в сегодняшней России, устремленной к цивилизованному рынку. Кооперативная идея оказалась невостребованной нынешними реформаторами России. Остается пока надеяться, что это временное заблуждение и властей, и общества в целом. Прозрение обязательно придет. Экономика России, как и в других рыночных странах, станет многоукладной. Достойное место займет в ней и кооперативный сектор.

По определению, которое дано в Декларации о кооперативной идентичности, принятой Конгрессом МКА в 1995 г., «кооператив — это самостоятельная организация людей, добровольно объединившихся с целью удовлетворения своих общественно-экономических, социальных и культурных потребностей с помощью совместного владения и демократически управляемого предприятия».

Указанная Декларация провозглашает, что кооперативы основаны на следующих ценностях: взаимопомощи, взаимной ответственности, демократии, равенства, справедливости и солидарности. В Декларации сформулированы основные кооперативные принципы:

1) добровольное и открытое членство,

2) демократический членский контроль,

3) экономическое участие членов,

4) автономия и независимость,

5) образование, повышение квалификации и информация,

6) сотрудничество между кооперативами,

7) забота об обществе.

В кооперативе практически реализуются принципы развития демократии на производстве (один член кооператива — один голос), оказывается существенное влияние на весь процесс формирования демократического общества. Развитие кооперативов должно и обязательно станет со временем важной составной частью рыночных реформ в экономике и демократических преобразований в обществе.

Согласно федеральному закону «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996 г. № 2 41-ФЗ в форме производственных кооперативов могут создаваться и функционировать предприятия, осуществляющие производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведения научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающие медицинские, правовые, маркетинговые и другие, не запрещенные законом услуги.

Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Его членами (участниками) могут быть физические и юридические лица. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя.

Число членов кооператива не может быть менее пяти человек. Число членов кооператива, внесших паевые взносы, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, передаваемого в дар физическими и юридическими лицами, других допускаемых законодательством источников. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива в размере не менее 10 МРОТ и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда).

Паевым взносом члена кооператива могут быт денежные средства, земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, ценные бумаги, а также нематериальные активы. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива. В кооперативе образуется резервный фонд за счет ежегодных отчислений от прибыли кооператива. Размер резервного фонда кооператива должен составлять не менее 10 и не более 25% паевого фонда кооператива. Средства резервного фонда кооператива предназначаются исключительно для покрытия непредвиденных расходов в случае недостаточности иных средств кооператива. Устав кооператива может устанавливать, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд, используемый в целях, определяемых уставом.