1.2 Способы и виды охраны личности гражданина

Охрана прав и свобод человека – это комплексная система мер направленных

на воплощение нормальной жизнедеятельности человека в сообществе. Такая

система мер включает в себя некоторое количество видов. Охрана личности гражданина

исполняется не только посредством гражданско-правовых методик защиты.

К иным видам охраны личности, её прав и свобод разрешено отнести также

уголовно-правовой и административно-правовой вид. Такая классифицирование

видов охраны личности очень условна ( в рамках каждого из видов разрешено

выделить еще свои " подвиды ") но в целом она отражает

существующие реалии российского права.

Указание в настоящей работе кроме гражданско-правового вида охраны

личности еще уголовно-правового и административно-правового вида охраны

личности видется необходимым, поскольку именно в сочетании все эти

виды имеют все шансы способствовать надлежащей реализации комплекса прав человека.

Однако, как видется, нет необходимости подробно разбирать суть

двух последних видов охраны личности, так как область изучения

находится именно в плоскости гражданско-правовой охраны.

Гражданско-правовая защита личности имеет некоторую специфику по сопоставлению

с вышеперечисленными уголовно- и административно-правовыми. Обусловлено

это, до этого всего, методом гражданско-правового регулирования, который

является по большей доли диспозитивный ( разрешительный), тогда как в

уголовном и административном законодательстве находится только

императивный метод.

С внедрением диспозитивного метода регулирования соединено и то, что

гражданско-правовая охрана личности может реализоваться не только

государством в лице судебных и других органов, но и самими гражданами, в том

числе с внедрением договорных средств такой охраны.

Анализируя деятельное законодательство, можно прийти к выводу, что

категорию охраны законодатель связывает, как правило, с нарушением права.

Так, сообразно п. 2 ст. 150 ГК РФ нематериальные блага защищаются в

согласовании с настоящим Кодексом и другими законами в вариантах и в

порядке, ими предусмотренных, а также в тех вариантах и тех пределах, в

каких использование методик защиты гражданских прав выливается из существа

нарушенного нематериального права и нрава последствий этого нарушения.

В согласовании со ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения

каждых нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были объединены с

лишением владения.

В то же время закон дозволяет возможность применения защиты, когда

повреждение права еще не произошло. Так, часть 1 ст. 11 ГК РФ

предугадывает судебную защиту не только нарушенных, но и оспоренных

гражданских прав. В частности, посреди способов защиты гражданских прав в

ст. 12 ГК РФ упоминается и таковой способ, как признание права.

Управомоченный соучастник гражданского оборота прибегает к нему, как

верховодило, тогда, когда данное преимущество не признается другим( другими)

соучастником( участниками) гражданского оборота.

В данной связи на основании ст. 11, 12 ГК РФ можно ратифицировать, что защита

гражданских прав вероятна как при нарушении гражданского права, так и в

вариантах его непризнания или оспаривания. Нельзя считать, что основанием

для применения защиты гражданских прав является лишь нарушение

субъективного права, так как это приведет к ограничению возможности

внедрения адекватных способов защиты гражданских прав.

Суждение о том, что базой для применения способов защиты является

лишь сам факт нарушения права, ограничивает само сознание защиты. В

этой связи имеется необходимость предложить такое базу применения

способов защиты субъективных гражданских прав, которое бы обхватывало собой

как нарушение субъективного права, так и другие формы воздействия на него.

Представляется, что таковым основанием следует считать посягательство на

субъективное гражданское преимущество. Под посягательством же необходимо понимать

не предусмотренное законодательством воздействие на субъективное право соучастника

гражданского оборота, заключающееся в отречении субъективного права

управомоченного личика и проявляющееся в формах непризнания права,

оспаривания права, нарушения права.

Посягательство на преимущество субъекта может осуществляться как действием, так и

бездействием. " Деяние человека содержится как в том, что он

совершает конкретное действие, так и в том, что он конкретного( подабающего)

действия не совершает. Если посягательство на субъективное преимущество

осуществляется путем совершения деяния, то следует иметь в виду, что

психология распознаёт рефлекторные, инстинктивные, импульсивные и волевые

деяния ", то есть посягательство может существовать совершено любым из них.

Для того, чтоб бездействие могло посягать на преимущество лица, требуется, чтобы

на иного участника оборота была возложена обязательство действовать. Эта

обязанность может появиться в силу обязательства данного личика, его

предыдущих действий, требований закона и т. д. Бездействие соучастника может

привести как к препятствиям в осуществлении субъективного права, так и к

нарушению права иного лица.

Однако посягательство на субъективное преимущество не следует отождествлять с

правонарушением. Правонарушение является базой гражданско-правовой

ответственности, а посягательство является базой для применения

способов защиты. Для установления посягательства нужно наличие

действия или бездействия обязанного личика, результата в виде факта

непризнания, оспаривания или нарушения субъективного права, а еще

причинной связи между действием( бездействием) и наступившим итогом.

Непризнание как форма посягательства на субъективное преимущество представляет

собой пренебрежение обязанного субъекта к имеющимся у управомоченного личика

субъективным правам, проявление безразличия к правам иного лица. Более

подробно задания охраны гражданских прав личности в случае непризнания

будут осмотрены в главе 2 настоящей работы.

Необходимость охраны гражданских прав при непризнании права появляется в

случаях неопределенности принадлежности субъективного права. Если присутствие

субъективного права у одного соучастника не вызывает сомнений у других

соучастников гражданского оборота, если обладание правом подтверждается и по

формальным признакам( в том числе документально), то споров, как верховодило,

подобная ситуация не вызывает. Однако ежели управомоченный субъект не

докажет такого, что спорное право принадлежит ему, то в этом случае имеют все шансы

возникнуть ситуации, когда отдельные соучастники гражданского оборота

откажутся опознавать факт обладания указанным личиком субъективным

гражданским правом. Для получения охраны не признаваемого права

управомоченному личику требуется доказать факт наличия у него предоставленного права.

В таком случае устанавливается или наличие, либо отсутствие спорного

права. То имеется для признания права управомоченному личику не остается ничего

иного, как обходиться в суд с соответствующим требованием. Только заключение

суда может устранить возникшую неразбериха по поводу принадлежности

субъективного права и связанные с сиим сомнения других участников

гражданского оборота. В зависимости от решения предоставленного вопроса

непризнанное право или подлежит защите, либо истцу отвергают в признании

права.

Таким образом, критериями обращения за защитой субъективного права в случае

непризнания являются: присутствие у участника субъективного гражданского

права; неразбериха принадлежности данного права указанному личику,

дающая основание другим соучастникам гражданского оборота сомневаться в

наличии спорного права. Причем сомнения в принадлежности субъективного

права конкретному личику могут возникать как у неопределенного кружка

участников, так и у конкретных лиц, имеющих определенные притязания на

спорное преимущество.

Иными словами, неопределенность законный ситуации, сомнения в

принадлежности права указанному субъекту, а еще наличие у других

участников оборота самостоятельных притязаний на данное преимущество приводят к

возникновению одной из форм посягательства на субъективное преимущество –

непризнание права.

Следует подметить, что непризнание права представляет собой, как верховодило,

пассивную форму посягательства и выражается в бездействии обязанного личика.

В то же время для того, чтобы отстоять свое право, управомоченный субъект

обязан совершить активные действия, в частности устремиться с требованием о

признании права в суд. Следовательно, охрана права участника гражданского

оборота в случае непризнания иным участником осуществляется путем

признания права компетентным органом.

Оспаривание соучастником гражданского оборота субъективного права иного

лица также является формой посягательства на данное преимущество. Говоря об

оспаривании субъективного права, следует подметить, что под словом

" оспаривать " понимается отвечать, не соглашаться, возражать,

отрицать. Оспаривание – мнение по своему объему более обширное, чем

непризнание. Оно означает как непризнание права, так и его отречение,

опровержение, несогласие с ним и выражается в совершении деяния, причем

оспаривание – это действие, конкретно не сопровождаемое нарушением

права. Примерами оспаривания являются: предъявление третьим личиком иска к

покупателю об изъятии продукта, предъявление требования о признании ордера

на жилое пристраивание недействительным, предъявление требования об

оспаривании контракта займа по его безденежности.

Чтобы опротестовать наличие у другого лица права, соучастник гражданского оборота

должен устремиться в компетентный орган с соответствующим требованием.

Оспаривание, без сомнения, затрудняет состояние управомоченного субъекта,

но, как правило, не сопровождается нарушением его субъективного права.

Хотя сам факт обращения в суд может, в отдельных вариантах, привести к

ограничению возможности управомоченного личика распоряжаться своим

субъективным правом, формировать иные препятствия в осуществлении права.

Так, сообразно ч. 5 ст. 41 Основ законодательства РФ о нотариате от 11

февраля 1993 г. N 4462-1 в случае получения от суда известия о

поступлении заявления заинтересованного личика, оспаривающего право или

факт, об удостоверении которого испрашивает другое заинтересованное лицо,

выполнение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела

трибуналом.

В литературе высказано множество суждений в отношении мнения и

квалификации форм защиты гражданских прав и интересов. Довольно просторный

разброс мнений по этому вопросцу обусловлен прежде всего тем, что в базе

разграничения и классификации форм охраны исследователи применяют

неодинаковые аспекты. Так, О. А. Красавчиков считает, что формы охраны

следует разграничивать с учетом специфики объекта и нрава защищаемого

права. При этом он выделяет такие формы охраны, как признание права;

восстановление расположения, существовавшего до нарушения права, и пресечение

действий, его нарушающих; приговаривание к исполнению в натуре; прекращение

или модифицирование правоотношения; взыскание с лица, нарушившего преимущество,

причиненных убытков, а в случаях, предусмотренных законодательством или договором,

неустойки( штрафа, пени).

А. А. Добровольский и С. А. Иванова защищают идею об исковой и неисковой

формах охраны гражданских прав и интересов. По их понятию, " все

спорные правовые требования, подлежащие рассмотрению с соблюдением

процессуальной формы охраны права, называются исковыми, а правовые

запросы, подлежащие рассмотрению без соблюдения поставленной законом

процессуальной формы охраны права( например, при защите права в

административном распорядке), в законодательстве и в теории вполне

верно не называются исковыми ".

Гражданский кодекс Российской Федерации употребляет в ст. 12 терминологию:

" методы защиты гражданских прав ". Ряд экспертов разграничивает эти

понятия, обозначая их, как отдельные деяния, в виде разных элементов

деловитости по защите субъективных прав.

Защита гражданских прав исполняется путем: признания права;

возобновления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения

действий, нарушающих преимущество или создающих угрозу его нарушения; признания

оспоримой сделки недействительной и внедрения последствий ее

недействительности, применения последствий недействительности жалкой

сделки; признания недействительным акта муниципального органа или органа

местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к выполнению

обязанности в натуре; возмещения ущербов; взыскания неустойки; компенсации

нравственного вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения

трибуналом акта государственного органа или органа местного самоуправления,

противоречащего закону; другими способами, предусмотренными законом.

Только два из нареченных способов включены в перечень в первый раз. Это

компенсация морального вреда и самооборона. Однако новым является только сам

термин " самозащита ", т. к. некоторые из ее приемов, к примеру

удержание, были известны гражданскому законодательству и раньше.

Перечень способов охраны гражданских прав не является исчерпывающим, так

как позволяется использование и иных предусмотренных законодательством способов

защиты.

Среди нареченных способов защиты гражданских прав разрешено выделить:

- во-первых, способы, использование которых возможно только трибуналом( признание

права, признание оспоримой сделки недействительной, использование последствий

ничтожной сделки, признание недействительным акта муниципального органа

или органа местного самоуправления и др.);

- во-2-х, способы, которые применимы не лишь судом, но и

государственными органами, наделенными возможностями по защите гражданских

прав в административном распорядке( пресечение действий, нарушающих преимущество,

восстановление положения, существовавшего до нарушения, и др.);

- в-3-х, способы, применяемые стороной правоотношения для охраны своих

прав как с помощью суда, так и без помощи других( возмещение убытков,

взыскание неустойки и др.);

- в-4-х, способы, используемые стороной без помощи других без участия

суда путем позволенного физического воздействия на правонарушителя

( самооборона);

- в-пятых, способы, связанные с использованием управомоченным лицом( стороной

правоотношения) в одностороннем распорядке правовых мер воздействия на

правонарушителя( прекращение правоотношения методом одностороннего отказа от

исполнения в вариантах, предусмотренных законом или договором,

приостановление выполнения обязательства и др.).

Возможность применения управомоченным личиком различных мер защиты

нарушенных прав и законных интересов служит одной из гарантий

воплощения субъективных гражданских прав.

Право всякого лица защищаться всеми не запрещенными законодательством способами,

право на судебную охрану гарантированы ст. 46 Конституции.

Как представляется есть необходимость обсудить вопрос о том,

может быть ли определение способов защиты( ст. 12 ГК) и методик самозащиты

( ст. 14 ГК) в договорном порядке. Статья 12 ГК РФ кончается указанием,

что защита гражданских прав может реализоваться иными способами,

предусмотренными законодательством. Такое решение представляется спорным. Следует

дать участникам гражданского оборота вероятность устанавливать в

договорном порядке другие способы защиты. Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ

условия контракта определяются по усмотрению сторон, не считая случаев, когда

содержание соответственного условия предписано законом или другими правовыми

актами( ст. 422). В связи с сиим весьма уместно предположить, что стороны

вправе сориентировать в договоре и такие способы охраны права, которые законом не

предусмотрены, но и не воспрещены. Поэтому представляется необходимым

крайнее предложение ст. 12 ГК РФ изложить в следующей редакции:

" Иными методами, предусмотренными законом или договором ".

Что дотрагивается предполагаемого перечня способов самозащиты, какие должны

быть перечислены в ст. 14 ГК РФ, то было бы целенаправлено указать, что

участники гражданских правоотношений вправе без помощи других в договорном

порядке устанавливать методы самозащиты, кроме запрещенных законодательством.

Таким образом, защита гражданских прав и интересов может реализоваться в

трех формах: судебной, административной и самозащиты.

Итак, защита гражданских прав – важнейшая категория теории гражданского и

гражданско-процессуального права. Законодатель употребляет наиболее различные

термины для обозначения охраны гражданских прав личности:

" меры ", " методы ", " средства " или

" формы ". Не редко в юридической литературе названные выше понятия

некоторыми авторами воспринимаются, как схожие. В дальнейшем в рамках

настоящей работы станет более подробно рассмотрена гражданско-правовая

защита личности.