Глава 4. Подтверждение соответствия

Статья 18. Цели подтверждения соответствия

Подтверждение соответствия осуществляется в целях:

удостоверения соответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;

содействия приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;

создания условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.

Комментарий к статье 18

Прообразом понятия "подтверждение соответствия" явился термин "сертификация продукции", определение которому было дано в Законе РФ "О сертификации продукции и услуг". Согласно ст. 1 указанного Закона сертификация продукции - процедура подтверждения соответствия, посредством которой независимая от изготовителя (продавца, исполнителя) и потребителя (покупателя) организация удостоверяет в письменной форме, что продукция соответствует установленным требованиям. Закон в разработке понятия "подтверждение соответствия" определил конкретные требования, на соответствие которым проводится процедура подтверждения (требования технических регламентов, стандартов и условия договоров) и предусмотрел невозможность совмещения одним органом полномочий по проведению сертификации и осуществлению государственного контроля. Итак, согласно Закону подтверждение соответствия - это документальное удостоверение соответствия продукции, процессов, работ и услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров. Оно является одной из форм оценки соответствия. Основная цель подтверждения соответствия указана в его определении. Все остальные цели этого процесса, перечисленные в ст. 18, более относятся к целям разработки и принятия Федерального закона "О техническом регулировании", а не к целям подтверждения соответствия. Закон был принят именно для обеспечения свободного перемещения товаров в пределах Российской Федерации и выхода их на мировой рынок, для чего необходимо было устранить технические барьеры в торговле и обеспечить признание взаимных результатов оценки соответствия. Приведение российских стандартов в соответствие с международными (техническая гармонизация), снятие администрирования в процессе установления обязательных и добровольных требований, установление единых требований к отечественным и импортным товарам - все эти мероприятия и должны в совокупности обеспечить повышение конкурентоспособности отечественной продукции, работ и услуг на российском и мировом рынках. А основная цель подтверждения соответствия - гарантия соблюдения требований технических регламентов, стандартов и условий договоров.

Статья 19. Принципы подтверждения соответствия

1. Подтверждение соответствия осуществляется на основе принципов:

доступности информации о порядке осуществления подтверждения соответствия заинтересованным лицам;

недопустимости применения обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношении которых не установлены требования технических регламентов;

установления перечня форм и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении определенных видов продукции в соответствующем техническом регламенте;

уменьшения сроков осуществления обязательного подтверждения соответствия и затрат заявителя;

недопустимости принуждения к осуществлению добровольного подтверждения соответствия, в том числе в определенной системе добровольной сертификации;

защиты имущественных интересов заявителей, соблюдения коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия;

недопустимости подмены обязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией.

2. Подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к статье 19

Основным принципом подтверждения соответствия является, по нашему мнению, принцип применения этого процесса равным образом и в равной мере ко всем изготовителям, исполнителям и продавцам продукции (тем самым всем отечественным изготовителям и импортерам гарантируются равные условия и предъявляются равные требования).

Обязательное подтверждение соответствия проводится только в отношении требований, содержащихся в технических регламентах. Эти требования являются обязательными для исполнения и применения, поэтому и подтверждение соответствия им является обязательным. Все остальные требования (не содержащиеся в технических регламентах) являются добровольными, и подтверждение соответствия этим требованиям проводится только в добровольном порядке. Формы (декларирование и обязательная сертификация) и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются в техническом регламенте. До принятия Закона формы обязательного подтверждения соответствия устанавливались постановлениями Госстандарта в виде "Номенклатуры продукции и услуг (работ), в отношении которых законодательными актами Российской Федерации предусмотрена их обязательная сертификация, и Номенклатуры продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии" (до вступления Закона в силу действовало Постановление Госстандарта от 31 декабря 2002 г. N 127 - оно продолжает действовать в настоящее время до принятия соответствующих технических регламентов).

Добровольное подтверждение соответствия проводится только в добровольном порядке при обеспечении свободного выбора системы добровольной сертификации.

Важными принципами, направленными на содействие развитию производства и предпринимательской инициативы, являются уменьшение сроков подтверждения соответствия и затрат заявителя, а также соблюдение коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия. Не секрет, что процесс сертификации является очень длительным и дорогостоящим, в результате чего предприятия малого бизнеса просто не могут позволить себе расширение и изменение ассортимента выпускаемой продукции по причине финансовой неспособности провести сертификацию всего этого ассортимента. Имеются случаи, когда органы по сертификации обусловливают обязательное проведение испытаний в конкретно обозначенных ими лабораториях с более высокими расценками за проведение испытаний. Все эти факторы негативно сказывались на развитии производства и повышении конкурентоспособности продукции, работ и услуг, и они должны быть учтены при разработке правил проведения подтверждения соответствия (как обязательного, так и добровольного).

Поскольку обязательное подтверждение соответствия проводится на соответствие требованиям технических регламентов, т.е. является гарантией обеспечения безопасности продукции и процессов, то замена обязательного подтверждения добровольным недопустима.

Статья 20. Формы подтверждения соответствия

1. Подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер.

2. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации.

3. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах:

принятия декларации о соответствии (далее - декларирование соответствия);

обязательной сертификации.

4. Порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия устанавливается настоящим Федеральным законом.

Комментарий к статье 20

Закон не устанавливает новые формы подтверждения соответствия. Еще в 1993 г. Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" предусмотрел два вида сертификации продукции, услуг и иных объектов: обязательную и добровольную сертификацию. Эти же формы предусмотрены Федеральным законом "О техническом регулировании".

Добровольное подтверждение соответствия проводится в единственной форме - добровольной сертификации. Обязательное подтверждение соответствия проводится в двух формах: в форме декларирования соответствия и форме обязательной сертификации.

Обязательная сертификация, как уже отмечалось, - это обязательный элемент доступа товара или услуг на рынок. Добровольная сертификация - это дополнительная характеристика товара на рынке. Сертификация (обязательная или добровольная) осуществляется аккредитованными органами по сертификации. Каждая система сертификации определяет, кто и на каких условиях может быть аккредитован в качестве органа по сертификации.

Пункт 4 ст. 20 утверждает, что порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия (декларация или обязательная сертификация) устанавливается Законом (точнее будет сказать, что этот порядок определяется конкретным техническим регламентом - п. 2 ст. 23).

Статья 21. Добровольное подтверждение соответствия

1. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

Орган по сертификации:

осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия;

выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию;

предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации;

приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.

2. Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.

Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

3. Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Для регистрации системы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию представляются:

свидетельство о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя;

правила функционирования системы добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи;

изображение знака соответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, если применение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знака соответствия;

документ об оплате регистрации системы добровольной сертификации.

Регистрация системы добровольной сертификации осуществляется в течение пяти дней с момента представления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрации системы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольной сертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Плата за регистрацию системы добровольной сертификации подлежит зачислению в федеральный бюджет.

4. Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случае непредставления документов, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление об отказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю в течение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системы с указанием оснований для отказа.

Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.

5. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи, знаках соответствия и порядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованным лицам.

Порядок ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядок предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 21

Что же такое добровольная сертификация? В первую очередь - это сертификация по желанию (производителя, продавца, покупателя). Она осуществляется на основании договора (возмездного оказания услуг), заключенного между заявителем и органом по сертификации.

Параметры, подтверждаемые при добровольной сертификации, могут соответствовать национальным стандартам, а могут и превосходить их (установленные в стандартах организаций, условиях договоров или системах добровольной сертификации). Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты, на которые стандартами, условиями договоров и системами добровольной сертификации установлены соответствующие требования. Проведение добровольной сертификации не влечет за собой юридических последствий (товар не может быть снят из-за этого с продаж; за нарушение правил добровольной сертификации Законом не предусмотрена ни уголовная, ни административная ответственность).

В мировой практике эффективным средством содействия потребителю в выборе товара является добровольная сертификация, проводимая известными и авторитетными организациями. Для производителя сертификация его продукции, проведенная авторитетной организацией, означает большую вероятность того, что эту продукцию купят. Добровольная сертификация повышает конкурентоспособность продукции, ускоряет процесс товарооборота. Сфера ее распространения по объектам и требованиям значительно шире сферы действия обязательной сертификации. Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителей в целях подтверждения соответствия продукции требованиям стандартов, систем добровольной сертификации, договоров.

Где же в настоящее время применяется добровольная сертификация российской продукции? Во-первых, на внешнем рынке, когда российские товары идут на экспорт. На внутреннем рынке спрос на добровольную сертификацию пока ниже, но все же и здесь действует заинтересованность в ее применении. Поставщикам материалов и комплектующих изделий заказчики все чаще предъявляют условие о наличии сертификата соответствия, даже в случаях, когда не предусмотрена обязательная сертификация.

В настоящее время в России действуют более 80 систем добровольной сертификации, распространяющихся главным образом на потребительские свойства различных видов продукции. Имеются системы, подтверждающие одно или несколько функциональных свойств: например, прочность, долговечность, акустические характеристики и др. Есть системы комплексные, объединяющие несколько видов продукции. Кроме сертификации продукции в рамках добровольных систем проводится сертификация систем качества и производств.

Таким образом, добровольная сертификация выступает как эффективный рыночный инструмент, в котором заинтересованы как потребитель, так и изготовитель.

В качестве примера известной системы добровольной сертификации можно привести систему американского нефтяного института (API). Авторитет данной системы является неоспоримым и признается во всем мире.

Понятие "система добровольной сертификации" заимствовано из Закона РФ "О сертификации продукции и услуг" с внесением в него ряда изменений на основании требований Закона. Как правило, владельцами добровольных систем сертификации являются негосударственные органы. Юридически процесс организации добровольной сертификации выглядит следующим образом. Некто (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель) разрабатывает свою систему добровольной сертификации, в которой определяет номенклатуру товаров (работ и услуг) и процедуру проведения работ в системе сертификации, а также порядок оплаты проведенных работ. При регистрации системы добровольной сертификации органом по техническому регулированию (Законом не предусмотрено обязательное проведение регистрации системы добровольной сертификации) она получает регистрационный номер. Основаниями отказа в регистрации системы добровольной сертификации могут быть:

непредставление документов, необходимых для осуществления регистрации системы;

регистрация ранее другой системы с таким же наименованием;

регистрация ранее другой системы с применением знака соответствия, изображение которого совпадает с регистрируемым.

Представляется, что вопрос о регистрации системы добровольной сертификации решен законодателем неудачно. Законом не предусмотрена обязательная регистрация системы добровольной сертификации (п. 3 ст. 21 Закона гласит, что "система добровольной сертификации может быть зарегистрирована органом исполнительной власти по техническому регулированию"), что вызывает ряд вопросов:

1) зачем подробно прописывать процедуру регистрации системы, требующую финансовых затрат, если данная процедура необязательна и ее неисполнение не влечет юридических последствий?

2) зачем обжаловать в судебном порядке отказ в регистрации, если по Закону она (регистрация) необязательна?

3) если регистрация системы добровольной сертификации необязательна и не все созданные системы пройдут регистрацию, то каким образом орган, осуществляющий ее регистрацию (по Закону это орган исполнительной власти по техническому регулированию) будет информирован о наличии системы с подобным наименованием и таким же знаком соответствия для отказа в регистрации, предусмотренного п. 4 ст. 21 Закона?

4) для чего необходимо ведение единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации при необязательной регистрации?

Полагаем, что в п. 3 ст. 21 словосочетание "может быть" необходимо заменить на "должна быть".

В номенклатуру системы добровольной сертификации могут быть включены товары, подлежащие обязательной сертификации (но на соответствие требований стандартов, условий договоров или системы добровольной сертификации). Системой добровольной сертификации может быть предусмотрено применение знака соответствия. Осуществление добровольной сертификации не освобождает от проведения обязательной сертификации объектов, для которых она предусмотрена требованиями технических регламентов.

Анализируя положения Закона о проведении добровольного подтверждения соответствия, необходимо остановиться на полномочиях органа по сертификации, определенных в п. 1 ст. 21. В отличие от Закона РФ "О сертификации продукции и услуг", по которому добровольная сертификация осуществлялась органами по добровольной сертификации, Закон не проводит разделение органов сертификации в зависимости от формы подтверждения соответствия на орган добровольной сертификации и орган обязательной сертификации. До принятия Закона органы по сертификации выполняли обе эти функции (осуществляли добровольную и обязательную сертификацию). Представляется, что и с принятием Закона это возможно. Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" однозначно определял, что органом по добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее систему добровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя функции органа по добровольной сертификации на условиях договора с юридическим лицом, образовавшим данную систему. К сожалению, в Законе эти условия не обозначены, а ведь система добровольной сертификации является объектом авторского права. Представляется, что этот вопрос должен быть нормативно урегулирован в подзаконном акте.

Основные условия осуществления органами по сертификации своих полномочий:

они должны быть аккредитованы;

они должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей.

Статья 22. Знаки соответствия

1. Объекты сертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядок применения такого знака соответствия устанавливается правилами соответствующей системы добровольной сертификации.

2. Применение знака соответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольной основе любым удобным для заявителя способом в порядке, установленном национальным органом по стандартизации.

3. Объекты, соответствие которых не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не могут быть маркированы знаком соответствия.

Комментарий к статье 22

В комментарии к ст. 2 уже отмечалось, что Закон полностью изменил смысловое содержание и правовой статус знаков соответствия. Впервые этот символ был введен Законом РФ "О сертификации продукции и услуг", по которому знаком соответствия подтверждалось соответствие маркированной им продукции установленным требованиям (стандартов, технических условий). Применялся знак соответствия только для маркирования им продукции, работ и услуг, прошедших обязательную сертификацию. Правовое регулирование применения этого знака осуществлялось Законом о сертификации и целым рядом нормативных актов подзаконного характера:

Правила применения знаков соответствия утверждались Постановлением Госстандарта России от 25 июля 1996 г. N 14;

порядок государственной регистрации знаков соответствия и способы защиты знаков соответствия от подделок были утверждены Госстандартом в Инструкции от 29 декабря 1998 г. N 30;

перечень первой группы товаров и продукции, подлежащих обязательному маркированию знаками соответствия, защищенными от подделок, утверждены Постановлением Правительства РФ от 17 мая 1997 г. N 601;

использование знака соответствия осуществлялось на основании лицензии на его применение, выданной органом по сертификации, осуществлявшим проведение обязательной сертификации (ст. 11 Закона РФ "О сертификации продукции и услуг").

Согласно Закону знаки соответствия используются для информирования приобретателей о соответствии объекта добровольной сертификации требованиям системы добровольной сертификации, национальному стандарту, стандарту организации или условиям договора. Знак соответствия утрачивает обязательность своего применения. Возможность и порядок его применения определяются системой добровольной сертификации. Способ применения выбирается заявителем самостоятельно. Все нормы права, включенные в ст. 22, являются диспозитивными, предоставляя заявителю возможность самостоятельного решения о применении и о способах применения в отношении знака соответствия. Только п. 3 содержит императивную норму, запрещающую маркирование знаком соответствия объектов, не прошедших добровольную сертификацию. Неправомерное применение знака соответствия содержит элементы состава правонарушения "Обман потребителей", предусмотренного ст. 14.7 КоАП РФ (из анализа текста статьи вытекает, что ответственности подлежат только продавцы продукции, подробнее см. комментарий к ст. 27).

Статья 23. Обязательное подтверждение соответствия

1. Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.

Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.

2. Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

3. Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимо от схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территории Российской Федерации.

4. Работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате заявителем.

Правительством Российской Федерации устанавливается методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия, которая предусматривает применение единых правил и принципов установления цен на продукцию одинаковых или сходных видов независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.

Комментарий к статье 23

Обязательное подтверждение соответствия представлено двумя формами: декларированием и обязательной сертификацией. Формы и схемы обязательного подтверждения соответствия конкретной продукции устанавливаются только техническим регламентом. Требования ст. 23 распространяются на обе формы обязательного подтверждения. Работы по проведению подтверждения соответствия оплачиваются заявителем по расценкам, разработанным на основании единых правил и принципов установления цен.

Пункт 1 ст. 23 содержит норму, согласно которой объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации. При анализе этой нормы сразу возникает вопрос: а как быть с процессами, которые согласно п. 1 ст. 1 являются объектом разработки и принятия обязательных требований и на которые разрабатываются технические регламенты? Как подтверждать их соответствие требованиям технических регламентов?

Невключение процессов в перечень объектов обязательного подтверждения соответствия свидетельствует о том, что в отношении процессов единственным способом оценки их соответствия требованиям технических регламентов законодатель предусмотрел государственный контроль. Но периодичность проведения планового контроля - не чаще одного раза в два года, что не может являться гарантией безопасности процессов. Представляется, что данный вопрос требует немедленного решения на законодательном уровне с целью предусмотреть процессы как объект обязательного подтверждения соответствия посредством декларирования.

Понятие "продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации" означает, что подтверждение соответствия проводится силами изготовителя на дорыночной стадии; на стадии обращения продукции, т.е. на рынке, ее соответствие требованиям технических регламентов будет устанавливаться путем проведения государственного контроля и надзора уполномоченными в соответствии с законодательством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти. Продукция, подлежащая подтверждению, должна обязательно предназначаться для дальнейшего обращения, т.е. предприятие-изготовитель должно иметь намерение на дальнейший выпуск продукции в оборот.

Статья 24. Декларирование соответствия

1. Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.

2. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственных материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется соответствующим техническим регламентом.

3. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств и полученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выбору в дополнение к собственным доказательствам, сформированным в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи:

включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре);

предоставляет сертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль (надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектом сертификации.

4. Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

5. Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя;

информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция;

указание на схему декларирования соответствия;

заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов;

сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия декларации о соответствии;

иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

6. Оформленная по установленным правилам декларация о соответствии подлежит регистрации федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию в течение трех дней.

Для регистрации декларации о соответствии заявитель представляет в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию оформленную в соответствии с требованиями пункта 5 настоящей статьи декларацию о соответствии.

Порядок ведения реестра деклараций о соответствии, порядок предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений определяются Правительством Российской Федерации.

7. Декларация о соответствии и составляющие доказательственные материалы документы хранятся у заявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации. Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 24

Закон предусматривает две схемы декларирования:

1) принятие декларации на основании собственных доказательств;

2) принятие декларации на основании собственных доказательств и доказательств, полученных с участием третьей стороны (ею может быть орган по сертификации или аккредитованная испытательная лаборатория).

Схема декларирования устанавливается в техническом регламенте с учетом риска недостижения целей подтверждения соответствия и особенностей декларируемой продукции.

Закон определяет в качестве заявителей юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, являющихся:

изготовителями;

продавцами;

лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя.

Отнесение к заявителям продавцов противоречит смыслу ст. 23, согласно которой объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации, т.е. продукция в момент подтверждения выпускается в обращение, а к продавцу она попадает уже выпущенной в обращение. Поэтому продавцов из списка заявителей следует исключить.

Мировое законодательство не предусматривает возможность декларирования качества продукции, а тем более ее безопасности, продавцом. Возложение декларирования свойств продукции на продавца приведет к затовариванию отечественного рынка некачественной продукцией.

Статья 24 вводит в употребление определение нового субъекта процесса подтверждения соответствия в качестве заявителя лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя. В терминологической части отсутствует определение данного субъекта, его смысл можно установить из анализа ст. 24. Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, который:

обеспечивает соответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов;

несет ответственность за несоответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов;

свои функции выполняет на основании договора, заключенного между ним и иностранным изготовителем.

В подобной формулировке понятия лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, вызывает сомнение возможность лица обеспечить соответствие продукции, которую он не изготавливал (продукция вообще изготовлена в другой стране), требованиям технических регламентов. Представляется, что указанное лицо может обеспечить не соответствие продукции требованиям технического регламента, а проведение подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Значит, и ответственность лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, должна наступать за непроведение подтверждения соответствия (в противном случае это может оказаться ответственность без вины - объективное вменение).

В случае подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов в форме декларирования на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственную базу, исходя из требований технического регламента. В состав доказательств регламентом могут быть включены техническая документация, результаты собственных исследований, другие документы, доказывающие соответствие декларируемой продукции требованиям технических регламентов.

В случае декларирования продукции с участием третьей стороны к собственным доказательствам добавляются результаты исследований, проведенных в испытательной лаборатории, или сертификат системы качества (если заявителем проведена такая сертификация).

Содержание декларации о соответствии определяется п. 5 ст. 24 Закона, перечень предусмотренной в декларации информации, приведенный в Законе, не является исчерпывающим, декларация может содержать иные сведения, предусмотренные техническими регламентами и не учтенные в Законе.

Форма декларации о соответствии разрабатывается и утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций. Регистрация декларации обязательна и носит заявительный характер. Декларация вступает в силу только после ее регистрации.

Статья 25. Обязательная сертификация

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

2. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификат соответствия включает в себя:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;

информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия сертификата соответствия.

Срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 25

Для проведения обязательной сертификации заявитель (расшифровку содержания этого понятия Закон не дает, но представляется, что по аналогии закона заявителями предусмотрены те же лица, что и при декларировании соответствия) заключает с органом по сертификации договор возмездного оказания услуг. Сертификация осуществляется по схемам, предусмотренным техническими регламентами. Срок действия сертификата соответствия определяется техническим регламентом. До принятия технических регламентов максимальный срок действия сертификата соответствия согласно Правилам проведения сертификации продукции в Российской Федерации не должен был превышать трех лет.

Информационные данные, включаемые в сертификат соответствия в обязательном порядке, определены ст. 25 Закона.

При анализе норм ст. 24 и 25 отчетливо прослеживается тенденция к перенесению полномочий правового регулирования по основным вопросам подтверждения соответствия на более высокий юридический уровень (чем это было предусмотрено в Законе РФ "О сертификации продукции и услуг") и выведение из этой сферы органа по техническому регулированию: все основные процессы проведения подтверждения соответствия регулируются Законом.

Статья 26. Организация обязательной сертификации

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

2. Орган по сертификации:

привлекает на договорной основе для проведения исследований (испытаний) и измерений испытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (далее - аккредитованные испытательные лаборатории (центры));

осуществляет контроль за объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующей схемой обязательной сертификации и договором;

ведет реестр выданных им сертификатов соответствия;

информирует соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее;

приостанавливает или прекращает действие выданного им сертификата соответствия;

обеспечивает предоставление заявителям информации о порядке проведения обязательной сертификации;

устанавливает стоимость работ по сертификации на основе утвержденной Правительством Российской Федерации методики определения стоимости таких работ.

3. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр выданных сертификатов соответствия.

Порядок ведения единого реестра выданных сертификатов соответствия, порядок предоставления содержащихся в едином реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Порядок передачи сведений о выданных сертификатах соответствия в единый реестр выданных сертификатов устанавливается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

4. Исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами).

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоров с органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе.

Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязана обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к статье 26

Недостатком Закона следует считать отсутствие раздела и соответствующих статей, раскрывающих полномочия и функции федерального органа исполнительной власти в области технического регулирования. В то же время полномочия и функции национального органа Российской Федерации по стандартизации прописаны достаточно четко. А ведь федеральный орган исполнительной власти в области технического регулирования, поскольку он обозначен в Законе в ст. 9, 10, 16, 21, 24 и 26, призван организовать и координировать деятельность, связанную с техническим регулированием в стране, и субъекты правоотношений вправе рассчитывать на поддержку и помощь этого органа в реализации своих прав.

Статья 26 раскрывает полномочия органа по сертификации и полномочия аккредитованной испытательной лаборатории. Основанием для осуществления этими органами своих функций является их аккредитация (см. комментарий к ст. 31). Никаких других условий для проведения сертификации и испытаний (Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" предусматривал в качестве обязательного условия наличие лицензии на указанный вид деятельности) Закон не предусмотрел.

Орган по сертификации имеет право:

привлекать к проведению исследований аккредитованные испытательные лаборатории;

проводить инспекционный контроль, если этот контроль предусмотрен схемой сертификации и договором;

приостанавливать (до устранения выявленных нарушений) или прекращать (в случае невозможности устранения нарушений) действие выданного сертификата соответствия;

устанавливать стоимость работ по сертификации на основании методики, утвержденной Правительством РФ.

Орган по сертификации обязан:

вести реестр выданных им сертификатов соответствия и представлять данные о выданных сертификатах в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию для составления единого реестра;

информировать органы государственного контроля за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию и не прошедшей ее;

представлять заявителям информацию о порядке проведения обязательной сертификации.

Отношения между органом по сертификации и испытательной лабораторией (центром) осуществляются на основании договора возмездного оказания услуг. Закон вводит новый порядок проведения испытаний для целей сертификации: лаборатории (центры) проводят испытания анонимно, органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным лабораториям сведения о заявителе. Это условие на практике трудновыполнимо. Для малогабаритных образцов еще возможна доставка в лабораторию силами специалистов органа по сертификации (например, продукты питания, парфюмерно-косметические средства). Но как быть с габаритной продукцией (мебелью, автомототехникой, самолетами, наконец)? Думается, что соблюсти анонимность образцов в подобной ситуации просто невозможно.

В установленном Законом порядке в части проведения исследований есть один принципиальный пробел: если заявитель не имеет возможности выбора лаборатории, в которой будут проводиться исследования сертифицируемой продукции, то расценки на услуги по проведению испытаний на однородную продукцию должны быть одинаковыми. Из практики работы лабораторий сегодня можно утверждать, что расценки на проведение исследований отличаются по различным лабораториям в 1,5 - 2 раза, что при большом ассортименте сертифицируемой продукции существенно ущемляет права заявителя и влечет необоснованные материальные затраты. Далее, при несогласии с результатами испытаний заявитель имеет право оспаривать их в судебном порядке, но ответчиком в суде будет выступать орган по сертификации, т.к. договор на проведение сертификации заключается между заявителем и органом по сертификации. Из всего вышесказанного следует, что в Законе необходимо предусмотреть право заявителя на свободный выбор испытательной лаборатории для проведения испытаний при условии ее аккредитации в необходимой области (по аналогии с правом свободного выбора заявителем органа по сертификации).

Статья 27. Знак обращения на рынке

1. Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях.

2. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

Комментарий к статье 27

Знак обращения на рынке по своему функциональному назначению сменил знак соответствия, предусмотренный Законом РФ "О сертификации продукции и услуг": им маркируется продукция, прошедшая обязательное подтверждение соответствия на соответствие требованиям технических регламентов. Но в отличие от знака соответствия (порядок применения которого четко прописан в Законе РФ "О сертификации продукции и услуг") применение знака обращения упрощено: он наносится в информационных целях и не является специальным защищенным знаком, маркировка знаком осуществляется самостоятельно, лицензии на его применение не требуется. Описание и изображение знака обращения на рынке утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. N 696.

Знак обращения на рынке представляет собой сочетание букв "Т" (с точкой над ней) и "Р", вписанных в букву "С", стилизованную под измерительную скобу, имеющую одинаковую высоту и ширину. Изображения знака обращения на рынке должно быть одноцветным и контрастировать с цветом поверхности, на которую оно нанесено.

Маркировка знаком обращения на рынке продукции, не прошедшей обязательное подтверждение соответствия требованиям технических регламентов, влечет ответственность за обман потребителей по ст. 14.7 КоАП РФ. Здесь необходимо подчеркнуть, что в обоих случаях (и при неправомерной маркировке знаком соответствия, и при неправомерной маркировке знаком обращения на рынке) ответственность применяется только к продавцу, т.к. объективная сторона правонарушения предусматривает совершение обмана в организациях, осуществляющих реализацию товаров или индивидуальных предпринимателей в сфере торговли. Представляется, что за данное правонарушение необходимо предусмотреть ответственность изготовителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя).

Статья 28. Права и обязанности заявителя в области обязательного подтверждения соответствия

1. Заявитель вправе:

выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом;

обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать;

обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Заявитель обязан:

обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;

выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;

указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии;

предъявлять в органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии);

приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено;

извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства сертифицированной продукции;

приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Комментарий к статье 28

Права и обязанности заявителя, предусмотренные Законом, распространяются на обе формы подтверждения соответствия в равной степени.

Основные права заявителя:

выбирать форму и схему подтверждения соответствия из предусмотренных техническим регламентом;

выбирать орган по сертификации для проведения в нем подтверждения соответствия;

обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и лабораторий (непонятно, как можно обратиться с жалобой на действия лаборатории, если по Закону отношения с лабораторией строятся не напрямую, а посредством органа по сертификации). Помимо права обжаловать действия органа по сертификации или лаборатории в органе по аккредитации за заявителем остается право обжаловать эти действия в судебном порядке.

Обязанности заявителя практически дублируют обязанности изготовителей (продавцов, исполнителей), предусмотренные ст. 13 Закона РФ "О сертификации продукции и услуг":

выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;

обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;

предъявлять органам государственного контроля и заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов.

Значимым для всего процесса технического регулирования является включение в перечень обязанностей заявителя следующих обязанностей:

приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено (данная обязанность относится к продавцу, поэтому включение ее в раздел обязанностей заявителя неудачно, т.к. заявителем продукции является изготовитель или лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя);

приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов. Данная обязанность относится к изготовителю.

Для того чтобы предусмотренные обязанности не оказались "обязанностями на бумаге", необходимо внести изменения в Кодекс об административных правонарушениях и Уголовный кодекс РФ для применения ответственности за их неисполнение.

Статья 29. Условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия

1. Для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории Российской Федерации, в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляются декларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об их признании в соответствии со статьей 30 настоящего Федерального закона. Представление указанных документов не требуется в случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.

Для целей таможенного оформления продукции списки продукции, на которую распространяется действие абзаца первого настоящего пункта, с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности утверждаются Правительством Российской Федерации на основании технических регламентов.

2. Продукция, определяемая в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи, подлежащая обязательному подтверждению соответствия, ввозимая на таможенную территорию Российской Федерации и помещаемая под таможенные режимы, которыми не предусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органами Российской Федерации на территорию Российской Федерации без представления указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи документов о соответствии.

3. Порядок ввоза на таможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия и определяемой в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи и с учетом положений пункта 2 настоящей статьи, утверждается Правительством Российской Федерации.

Комментарий к статье 29

Пункт 1 ст. 29 распространяется на импортируемую продукцию при следующих условиях:

продукция разрешена к ввозу и обороту на территории Российской Федерации;

продукция импортируется с целью отчуждения или использования в соответствии с ее назначением на территории Российской Федерации;

продукция включена в списки, утвержденные Правительством РФ на основании технических регламентов с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

При соблюдении перечисленных условий в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией должен быть представлен один из перечисленных документов:

декларация о соответствии;

сертификат соответствия;

документы об их признании в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Таможенным кодексом РФ предусмотрены таможенные режимы, при которых отсутствует возможность отчуждения продукции (транзит товаров, временный ввоз, переработка на таможенной территории). При ввозе продукции под указанные таможенные режимы она выпускается таможенными органами Российской Федерации на территорию без представления предусмотренных Законом документов о подтверждении соответствия.

До принятия Закона прохождение обязательной сертификации импортной продукции регламентировалось Порядком ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательной сертификации, утвержденным Приказом ГТК России от 23 мая 1994 г. N 217. После принятия Закона этот Приказ был отменен Приказом от 8 декабря 2003 г. N 1401. В настоящее время нормативный документ, регулирующий порядок ввоза на территорию Российской Федерации продукции, требующей подтверждения соответствия, не разработан. В своей работе таможенные органы руководствуются Списком товаров, подлежащих обязательной сертификации, утвержденным Письмом Госстандарта России от 31 октября 2002 г. N ИК-110-20/3582. Из этого Списка сделаны исключения: без представления сертификатов соответствия на таможенную территорию Российской Федерации может быть выпущена следующая продукция:

1) продукция, бывшая в употреблении;

2) продукция, ввозимая в качестве запасных частей для ранее ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации сертифицированных готовых изделий, при условии представления копий сертификатов соответствия на ранее ввезенные вышеуказанные готовые изделия и подтверждения, что данные запасные части используются при изготовлении готовых изделий и внесены в конструкторскую документацию на изделие, а также обязательства об использовании запасных частей исключительно для комплектации указанных готовых изделий или для их технического обслуживания и ремонта;

3) продукция, ввозимая в качестве проб и образцов для проведения испытаний в целях сертификации;

4) продукция, ввозимая физическими лицами и не предназначенная для производственной или иной коммерческой деятельности (за исключением случаев ввоза сверх установленных стоимостных и количественных квот);

5) продукция, предназначенная для официального пользования представительств иностранных государств и международных межправительственных организаций, а также для их персонала.

По решению таможенных органов Российской Федерации без представления сертификата соответствия на территорию Российской Федерации могут быть выпущены товары, ввозимые в единичных количествах и предназначенные для потребления исключительно лицами, их ввозящими.

Статья 30. Признание результатов подтверждения соответствия

Полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Комментарий к статье 30

Зарубежные сертификаты соответствия, протоколы испытаний и измерений продукции, знаки соответствия могут быть признаны Российской Федерацией в соответствии с международными соглашениями о взаимном признании. Согласно заключенным договорам продукция, подлежащая подтверждению соответствия, выпускается на территорию Российской Федерации без повторных исследований. Общий порядок признания зарубежных сертификатов соответствия, протоколов испытаний, знаков соответствия и виды документов о признании предусматриваются договорами.