1. первоначальные («недосмотр законодателя») и последующие (обнаруживаются уже в процессе прав. регулирования, правоприменительной практики, когда появляются неизвестные раннее отношения)

2. реальные и мнимые (делается предположение о наличии пробела, когда на самом деле возникшая ситуация вообще находится вне сферы правового регулирования)

3. Полные и частичные

4. Преодолимые и непреодолимые

Единственным способом устранения пробелов является принятие соответствующим полномочным органом необходимой нормы права. Только в этом случае право будет исполнять свою главную функцию – удовлетворение потребностей людей и разрешение правовых споров. Однако существует механизм преодоления пробелов – аналогия закона и аналогия права.

Эти два института имеют место и в современном законодательстве РФ. В ГК РФ даётся определение аналогии и указывается на необходимость её применения в указанных случаях. Аналогия предусмотрена также в СК РФ, АПК и ГПК. Однако аналогия недопустима в рамках уголовного права, т.к. содержится указание на то, что преступлением является только то общественно опасное деяние, которое предусмотрено нормой Особенной части УК РФ.

Аналогия закона – это применение к неурегулированному в конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходне отношения. Применение аналогии закона допустимо только в случае отсутствия конкретной нормы, регулирующей данный случай, и наличия нормы, регулирующей сходные со спорными отношения.

Аналогия права – решение дела на основе общих принципов, заложенных в данной правовой системе. Аналогия права допустима в тех случаях, когда нет нормы, прямо регулирующей конкретное отношение, а также нормы, регулирующей сходные общественные отношения.

Нужно иметь в виду, что аналогия закона и права кардинальным образом отличатся от понятия «аналогия» в науке логика.

При этом нужно помнить, что аналогия может применяться лишь как исключение, а не как правило.

Задача аналогии – разрешить ситуацию, не предусмотренную законом, таким образом, каким бы её разрешил законодатель, судя по тому, как он разрешает другие подобные ситуации.

Однако институт аналогии не устраняет пробелов, а лишь преодолевает их.

Рассматриваемый институт играет важную роль, поскольку невозможно предусмотреть всего многообразия общественных отношений, а тем более предугадать появление новых видов общественных отношений.

57.Толкование права. Понятие, способы, виды значение

Толкование норм права всегда было в центре внимания юристов ещё со времён Священной Римской империи. С середины 19 века утвердилось мнение, что правоприменитель обязан толковать нормы права. После судебной реформы 1864 г. аналогичное мнение утвердилось и в России.

Толкование – это деятельность по выявлению подлинного смысла правовой нормы, что и является основной целью толкователя. Это, правда, касается только официального толкования.

Установление подлинного смысла закона – это единственно верная цель толкования.

Иногда встаёт спорный вопрос: что нужно установить волю законодателя или волю закона? Ответ на этот вопрос весьма очевиден: необходимо толковать то, что выразил законодатель в законе.

Серьёзные споры ведутся вокруг того, существует ли разница между толкованием-разъяснением и толкованием-уяснением. Решить данный вопрос можно следующим образом: толкование – это, прежде всего уяснение для себя, а затем разъяснение для других.

Закон имеет абстрактную форму, то есть представляет собой некий эталон поведения, модель общественного отношения. Для реализации конкретной нормы необходимо сопоставить модель поведения с реальной жизненной ситуацией, для чего необходимо толкование нормы.

Нормативные акты имеют письменную форму. Соответственно, любое толкование начинается с прочтения. Уже на этой стадии возникают некоторые проблемы: нормы права написаны языком, который не способен передать тонкостей юридических формулировок. Кроме того, встречаются серьёзные грамматические, пунктуационные, речевые проблемы и ошибки.

Кроме того, не каждый язык приспособлен к толкованию норм. К примеру, русский язык чрезвычайно сложен для толкования.

Ещё одна непростая проблема, с которой встречается толкователь, - многозначность терминов, а для правильного толкования необходимо установить точное содержание каждого термина.

Любое обращение к правовым нормам требует толкования. Особенно толкование необходимо для решения вопроса о квалификации.

Впервые достаточно основательно способы толкования норм права были изучены немецким правоведом Савиньи.

Выделяют следующие основные приёмы, способы толкования:

• Грамматическое (словестно-вербальное) – это способ, с которого начинается любое толкование. Этот способ определяет грамматические, пунктуационные, речевые тонкости, а именно форму глагола, падежную форму, число, причастный и деепричастный обороты и многое другое. Однако многие формулировки нуждаются в разъяснении, для чего используют иные способы толкования.

• Специально-юридическое – это толкование, направленное на разъяснение смысла юридических терминов. Данный вид толкования имеет принципиальное значение для понимания норм права, которые в большинстве своём содержат неизвестные простому обывателю юридические термины.

• Логическое - это толкование с использованием логических приёмов, которые предназначены для установления истинности суждения. Это такие приёмы, как доведение до абсурда и доказательство от противного. Эти два приёма позволяют убедиться в ложности определённого суждения и, соответственно, истинности противоположного ему.

• Систематическое - уяснение смысла нормы с учётом её места в правовой системе для установления действительного смысла.

• Историко-политическое - это изучение конкретно-исторических условий создания нормы, причин и целей издания соответствующего нормативно-правового акта. Особенность этого толкования заключается в том, что оно не ориентировано на прошлое, на те нормы, которые уже утратили свою силу, оно изучает реально существующую норму.

В связи с результатом толкования различают буквальное (адекватное), расширительное и ограничительное толкование.

Буквальное толкование – это такой вид, при котором «дух» и «буква» закона совпадают, т.е. словесное выражение нормы права и её действительный смысл идентичны.

Расширительное – толкование, в котором действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем её словесное содержание. (Пр.: судьи независимы и подчиняются только закону – под законом понимаются все НПА)

Ограничительное - толкование, в котором действительный смысл нормы права уже, чем её словесное выражение. (Пр.: все совершеннолетние дети обязаны содержать нетрудоспособных родителей – хотя это не относиться к нетрудоспособным детям)

Расширительное толкование не означает расширения законодательного поля, толкователь ограничен определённой нормой, за рамки которой он не должен выходить.

Официальное - это толкование права компетентными государственными органами, носящее общеобязательный характер. Официальное толкование осуществляется в установленной процессуальной форме, его результат оформляется специальным актом. Акты официального толкования обладают юридической силой, то есть признаком общеобязательности.

Официальное толкование классифицируют по субъекту на аутентичное и легальное.

Аутентичное толкование осуществляется самим органом, издавшим толкуемую норму. В данном случае субъект правотворчества и субъект толкования права совпадают в одном лице.

Легальное толкование осуществляется специально уполномоченным субъектом. Например, Конституционный Суд уполномочен законом официально толковать нормы Конституции России.

По содержанию официальное толкование подразделяется на нормативное и правоприменительное - казуальное. Нормативное толкование распространяется на все юридические ситуации определенного рода.

Правоприменительное или казуальное толкование распространяется на конкретную юридическую ситуацию - казус.

Процесс нормативного толкования идентичен правотворчеству. Акты нормативного толкования содержат конкретизирующие нормы, то есть имеют нормативный характер.

Неофициальное толкование - это толкование права частными субъектами. Неофициальное толкование осуществляется в произвольной форме - устной или письменной и не обладает признаком официальной обязательности для третьих лиц. В неофициальном толковании выделяют три разновидности:

· доктринальное;

· профессионально-юридическое;

· обыденное.