1. Часть iiiгк рф в части международного права

2. Раздел 7 ск рф (содержащий коллизионные нормы)

3. Закон “О валютном регулировании и валютном контроле”

4. Закон “О международном коммерческом арбитраже” 1993г

5. Закон “О государственном регулировании внешне торговой деятельности” 1995г

6. Закон “Об иностранных инвестициях” 1999г.

7. Закон “О координации международных внешне экономических связей субъектов федерации” 1999г.

4. Судебная практика – в государствах Романо-Германской правовой системы судебная практика не является источником права. Следовательно, практика государственных судов не будет являться источником МЧП. Источником МЧП не является практика международного коммерческого арбитража. Только судебная практика государств Англо-Американской правовой семьи является источником МЧП и только в части разрешения споров с участием иностранных граждан.

5. Внутренний обычай – существуют и применяются в пределах одного государства. В принципах УНИДРУА говорится, что стороны связаны любым обычаем, который они установили в своих взаимоотношениях, а также обычаем в определенной сфере коммерческой деятельности. Внутренний обычай применяется субсидиарно к национальному законодательству (Пример: обычай портов).

(Вопрос № 5)

Государство как субъект МЧП

Государство периодически вступает в частноправовые отношения с основными субъектами МЧП. (Пример: выдает займы, заключает комиссионные соглашения, привлекает иностранные инвестиции, причиняет ущерб иностранному гражданину, является наследником выморочного имущества.) Государство пользуется в частноправовых отношениях иммунитетом, что означает изъятие из под юрисдикции других государств. Виды иммунитета по содержанию:

1. Иммунитет от предъявления иска. Означает, что в суде другого государства государству не может быть предъявлен иск без явно выраженного согласия первого государства.

2. Иммунитет от мер обеспечения иска. Означает, что в суде другого государства на имущество государства не может быть наложен арест, государству не может быть запрещено совершать определенные действия и против него не могут быть приняты другие меры обеспечения иска без его согласия.

3. Иммунитет от принудительного исполнения решения. Означает, что вынесенное против государство решение не может быть исполнено, если на его исполнение не дано согласие государства. Иммунитет государства имеет обычно правовую природу: он принадлежит государству с момента его возникновения. Государство может отказаться от иммунитета прямо заявив об этом, однако отказ от одного иммунитета не влечет отказ от всех других иммунитетов. От каждого иммунитета следует отказ в отдельности. (Государство может отказаться от судебного иммунитета, но не отказаться от 2 иммунитета.).

По своему объему иммунитеты бывают ограниченными и абсолютными. Абсолютный иммунитет применялся в XIX в. Он означает, что государство пользуется иммунитетом во всех отношениях, включая частноправовые и публично правовые. С 70-х годов XXв. Начала развиваться теория ограниченного иммунитета, которая получила закрепление в национальном законодательстве и МП. В 1976г. был введен в действие закон США “Об иммунитетах иностранных государств”, в соответствии с которым государство не пользовалось иммунитетом в случае осуществления им коммерческой деятельности за пределами США если последствия такой деятельности касаются территории США. В 1978г. был принят закон об иммунитете государства на территории Великобритании.

Европейская Конвенция “Об иммунитетах государств” 1972г. существенно расширяет круг случаев ограниченного иммунитета. Государства не пользуются иммунитетом в следующих случаях:

1. Осуществление коммерческой деятельности.

2. Заключение трудовых контрактов.

3. Споры по поводу недвижимости.

4. Споры по поводу авторских прав и прав промышленной собственности.

5. Споры по поводу наследования.

6. Споры по поводу возмещения ущерба.

Такие государства, как Канада, Пакистан, Сингапур, ЮАР также приняли законы об ограниченном иммунитете государств. Теория ограниченного иммунитета нашла отражение в судебной практике в Германии, Италии, Франции, Бельгии и других европейских государств. Против теории выступил СССР, КНР и Индия. В законодательстве этих государств иммунитет иностранного государства признается как абсолютный. (Пример: в АПК РФ записано, что иск к иностранному государству не может быть подан. Иностранное государство не может быть привлечено в качестве третьего лица, к нему не могут быть применены арест и другие меры обеспечения иска, а также в отношении него не может быть исполнено арбитражное решение без явно выраженного согласия иностранного государства. Абсолютный иммунитет закреплен в законодательстве РФ не смотря на ряд исключений из этого правила. РФ постепенно приходит к ограничению своего иммунитета. (Пример: заключение торговых договоров с отказом от иммунитета; заключение кредитных, концессионных и инвестиционных соглашений, по которым Россия отказывается от иммунитета в определенных случаях).

Возможность отказа от иммунитета предусмотрена в законе “О соглашениях о разделе продукции”. Заключая подобное соглашение РФ как правило отказывается от иммунитета. В части II ГК РФ вопрос об иммунитетах никак не решен. В соответствии со ст. 127 ГК РФ ответственность РФ перед иностранным юридическими (Физическими) лицами должна регулироваться отдельным законом об иммунитете государств. До настоящего времени такой закон не принят.

Межгосударственные организации как субъекты МЧП

Межгосударственные организации (МГО) заключают контракты по приобретению и найму помещения, найму персонала, а также на оказание транспортных, коммунальных и иных услуг. Деятельность межгосударственных организаций (МГО) в сфере МЧП уже чем деятельность государств. Они заключают только те контракты, которые обеспечивают их функционирование, либо которые предусмотрены их Уставами.

Пример: Международная финансовая корпорация (это орган всемирного банка) заключила кредитные контракты с частными лицами на условиях, определенных уставом.

Нематаева Т.Н. полагает, что МГО являются международными юридическими лицами. Они вправе совершать сделки от своего имени, иметь обособленное от государств - членов имущество, и не подпадают под юрисдикцию какого-либо государства.

В международных отношениях МГО пользуются иммунитетом. Их иммунитет имеет иную правовую природу чем иммунитет государств. Государству иммунитет присущ изначально, в силу международно-правового принципа, по которому равный над равным не имеет юрисдикции. МГО наделяются иммунитетом на договорной основе. Объем иммунитета государств ограничивается вследствие применения теории ограниченного иммунитета. Объем иммунитета МГО ограничен изначально. Он предоставляется МГО исключительно для выполнения уставных целей и задач. Таким образом, иммунитет МГО является договорным и функциональным.

Иммунитеты предоставляются МГО со следующими целями:

1. Чтобы исключить контроль за МГО со стороны государства штаб-квартиры.

2. Чтобы наделить организацию материальными ресурсами необходимыми для ее деятельности и неподконтрольными со стороны государств – членов организации.

3. Чтобы освободить организацию от бремени налогов в т.ч., налогов из тех средств, которые передаются организации государствами – членами.

Иммунитет МГО характеризуется двумя признаками:

1. Он является договорным, т.к. всегда предоставляется по международному договору.

2. Он является функциональным, т.к. всегда предоставляется только для целей деятельности организации.

Этот иммунитет изначально ограничен целями деятельности организации, и в дальнейшем не может ограничиваться дополнительно в отличии от иммунитета государств. (Пример: иммунитет ООН – этот иммунитет предоставлен на основании ст. 104 и ст. 105 Устава ООН. ООН обладает такой правоспособностью, привилегиями и иммунитетами, которые необходимы для реализации ее задач и достижения целей. Подробно привилегии и иммунитеты ООН определены в Конвенции “О привилегиях и иммунитетах ООН” 1946г. и в Соглашении “О Штаб–квартире между ООН и США” 1947г). Соглашение 1947г. содержит следующие правила:

1. Законодательство США применяется к сделкам ООН только в том случае, если эти сделки не регулируются внутренними правилами организации. Таким образом, предусмотрено применение правил международной организации к внешнеэкономическим контрактам (ВЭК).

2. Суды США имеют власть над актами, совершаемыми на территории Штаб-квартиры только с согласия или по требованию самой ООН. При этом, требование или согласие должно быть дано компетентным должностным лицом.

3. ООН не уплачивает налоги в казну США.

В зависимости от содержания иммунитетов – выделяют три вида:

1. Иммунитет от применения национального законодательства

2. Иммунитет от национального судопроизводства

3. Иммунитет собственности международной организации.

Иммунитет от применения национального законодательства рассматривается в 3-х аспектах:

• Применение национального законодательства к контрактам

• Применение национального законодательства к контрактам с персоналом

• Применение национального законодательства к документам.

Применение законодательства к контрактам или сделкам было распространено после второй мировой войны в связи с формированием системы ООН. Поскольку система еще не сложилась, к сделкам часто применяли право Штаб-квартиры, закон места подписания сделки или закон автономии воли. В последние десятилетия к контрактам обычно применяют право международных организаций. В 1976г. секретариат ООН вынес письменное заключение о том, что ни в Уставе ООН, ни в правилах процедуры, ни в международных договорах не содержится нормы о подчинении сделок МГО какому-либо национальному праву. Следовательно МГО должны подчинять свои сделки правилам внутренней процедуры.

При заключении контрактов с персоналом МГО стремятся избежать подчинения национальному праву (ст. 101 Устава ООН говорит о том, что персонал ООН назначается генеральным секретарем по правилам установленным Генеральной Ассамблеей). Генеральная Ассамблея приняла Положение “О персонале ООН” которое периодически обновляется. Этому Положению подчинена деятельность служащих ООН и все контракты с ними. Специализированные учреждения ООН используют Положение “О персонале ООН” в своей деятельности ( В 1978г. ЮНЕП (программа ООН по окружающей среде) заключило договор с Ливией о размещении отдельных структурных подразделений. В этом соглашении записано, что служащие ЮНЕП осуществляют свою деятельность в соответствии с Положением “О персонале ООН”, один экземпляр которого передается Ливии). В деятельности МГО не было ни одного случая подчинения контракта со служащим внутреннему праву.

Иммунитет документов означает, что документы МГО (международных организаций – МО) не должны подвергаться редактированию, цензуре или отмене со стороны национальных судебных, исполнительных и законодательных органов. Эти документы издаются по правилам МО (Конвенция “О привилегиях и иммунитетах ООН” 1946г. указывает на неприкосновенность документов ООН).

Иммунитет от судопроизводства предполагает, что МО не может быть ответчиком в суде, к ней не могут быть применены меры обеспечения иска, а также в отношении нее не может быть исполнено судебное решение .

В 1949г. Международный Суд ООН по делу Бернадотта вынес консультативное заключение. В нем указывалось, что ООН, как и другие МО вправе обращаться с исками в национальные суды. В первые годы существования ООН обращалась с исками в национальные суды, но последние десятилетия предпочитает обращаться в Международные суды и коммерческие арбитражи. Если иск заявлен к МО, то обычно следует отказ в рассмотрении иска – в действие вступает иммунитет МО. Случаев, когда суды начинали слушать дело против МО – не выявлено.

Иммунитет собственности МО. МО могут иметь в собственности здания, сооружения, автопарки, издательское оборудование и иное имущество необходимое для ее деятельности. На это имущество не может быть наложен арест, оно не подлежит реквизиции, конфискации, национализации и иным принудительным действиям со стороны национальных судов и административных органов. (Пример: такие международные договоры как:

1. Конвенция “О привилегиях и иммунитетах ООН” 1946г. указывает, что все активы ООН не могут быть подвержены аресту, реквизиции и конфискации.

2. Соглашение между ООН и Грецией “О размещении сектора координации действий для стран средиземноморья” расширяет иммунитет собственности и содержит следующие правила:

• сектор освобождается от всех форм прямых налогов

• он не уплачивает часть косвенных налогов, а также регистрационные сборы и таможенные платежи

• сектор вправе покупать любую валюту, держать ее на счетах в банках и распоряжаться ею.

• сектор вправе приобретать фонды, акции и золото, держать эти фонды, переводить из греческой республики и обратно, а также переводить в любую страну.

МО могут отказаться от иммунитета. Такое заявление делается высшим должностным лицом. Руководители структурных подразделений и отдельных органов не имеют право на отказ от иммунитета. Право отказа от иммунитета может быть передано заместителям высших должностных лиц по особой доверенности.

В системе ООН распространены случаи отказа от иммунитета в связи с ДТП. Такие случаи базируются на резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 1946г, которая рекомендовала осуществлять страхование транспортных средств и передавать споры по ДТП в суды.

Особое значение МО имеют для создания норм МЧП:

1. В 1966г. по инициативе Венгрии ООН рассмотрело вопрос о кодификации и прогрессивном развитии международного торгового права. Была создана комиссия ООН по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ).. Эта комиссия занялась приоритетными направлениями:

• международная торговля

• международные расчеты

• коммерческие арбитражи

Комиссия приняла тексты следующих конвенций:

• Конвенция ООН “О договорах международной купли – продажи товаров” 1980г.

• Конвенция ООН “Об исковой давности в международной купле – продажи товаров” 1974г.

• Конвенция ООН “О международном переводном и простом векселе” 1988г.

ЮНСИТРАЛ приняла ряд рекомендательных актов:

• Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976г.

• Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980г.

• Типовой закон “О трансграничной несостоятельности”

• Типовой закон “Об электронной коммерции” 1996г

2. С 1893г. функционирует Гаагская конференция по МЧП. Она была созвана правительством

Нидерландов по инициативе голландского ученого Томаса Асера. Российская империя активно участвовала в работе конференции. В 1951г. конференция преобразовалась в МО с постоянно действующими органами (в частности с постоянно действующим секретариатом, который совместно со специальным комитетом правительства Нидерландов созывает конференции. Конференции проходят не реже 1 раза в 4 года. Устав Гаагской Конференции вступил в силу в 195г. РФ не участвует в конференции. Гаагская конференция приняла следующие Конвенции:

• Конвенция “По вопросам гражданского процесса” 1954г

• Конвенция “О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам” 1965г.

• Конвенция “О получении за границей документов по гражданским и торговым делам” 1970г.

• Конвенция “Об отмене легализации” 1961г.

Всего 29 Конвенций, из которых 10 относятся к семейному праву:

• Конвенция “О заключении брака и признании его недействительным” 1978г.

• Конвенция “О праве применимом к правам и обязанностям супругов” 1978г

• Конвенция “О праве применимом к алиментным обязательствам” 1956г

3. В 1926г. в Риме был создан институт – занимается прогрессивным развитием унификацией МЧП. Институт принимает в основном Конвенции, а не рекомендательные документы:

• Конвенция УНИДРУА “О международном финансовом лизинге” 1988г.

• Конвенция УНИДРУА “О международном факторинге” 1988г.

• Конвенция УНИДРУА “О незаконно вывезенных и похищенных культурных ценностях” 1994гю

Неправительственные организации как субъекты МЧП

Членами неправительственных организаций (НО) являются юридические и физические лица разных государств. Таких НО в мире около 4000. НО не пользуются иммунитетами, они регистрируются в каком-либо отдельном государстве. Организации подпадают под юрисдикцию государства в котором они зарегистрированы. Они должны соблюдать законодательство государства в котором зарегистрированы, а также всех государств на территории которых ведут свою деятельность. НО могут заключать сделки по приобретению имущества, контракты на услуги связи и коммуникационные услуги, а также контракты с персоналом. Круг сделок, которые заключает организация обычно необходим для осуществления ее деятельности. НО обладает специальной правоспособностью. Она не совершает сделок, которые выходят за пределы ее Устава. В МЧП известны не все НО. Их основная роль заключается как и у МГО в участии в нормотворчестве: Международная Торговая Палата (МТП) была создана в 1920г – НО. Ее членами являются торговые , торгово-промышленные, с/х и другие национальные палаты , а также Ассоциации предпринимателей и национальные деловые круги в любых формах объединений. МТП играет наиболее заметную роль в унификации МЧП. Она издает ИНКОТЕРМС (1-ая редакция которого была принята в 1936г, а последняя – в 2000г.). Кроме того МТП приняты следующие документы:

1. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993г.

2. Унифицированные правила по инкассо 1995г

3. Руководство по составлению агентских контрактов 1996г.

И другие документы.