Вторичная квалификация

• уяснение содержания норм иностранного права, толкование и применение.

В части IIIГК РФ указано, что суд устанавливает содержание иностранного права в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной существующей в соответствующем государстве. Для уточнения норм иностранного права суд может обращаться в министерство юстиции, другие органы в РФ и за рубежом. Стороны могут представлять иностранные нормативно-правовые акты в подтверждение своих требований и возражений, а также иным образом содействовать суду в установлении норм иностранного права.

По спорам, возникающим из предпринимательских отношений, суд может возложить обязанность по доказыванию содержания норм иностранного права на стороны. Следовательно, суд может обязать искать нормы иностранного права и доказывать их содержание. Сложность в том, что документы должны быть только из официальных источников. В случае, если содержание иностранного права установить невозможно – применяется российское право.

В других государствах существует различная практика доказывания содержания норм иностранного права:

1. В США такие нормы рассматриваются как фактические обстоятельства и доказываются сторонами наряду с другими фактами.

2. В Германии, Австрии и Венгрии содержание норм иностранного права устанавливает суд.

3. В Швейцарии доказываение норм иностранного права возложено на суд, но по имущественным спорам суд может возложить бремя доказывания на стороны.

4. Во Франции содержание иностранного права доказывают стороны, но суд может сам применить иностранное право, если содержание норм ему известно.

Наиболее сложным при вторичной квалификации является получение информации об иностранном праве. С целью обмена правовой информацией заключаются договоры об обмене правовой информацией.

(Пример: - Конвенция “О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам” 1993г. предусматривает обмен информацией между министерствами юстиции.

• Киевское соглашение “О порядке разрешения споров связанных с осуществлением хозяйственной

деятельности” 1992г. предусматривает обмен информацией между высшими судебными органами и министерствами юстиции.)

РФ заключила ряд двусторонних соглашений об обмене правовой информацией с государствами СНГ (Украина, Белоруссия, Армения, Грузия, Казахстан, Киргизия).

Обход закона (Вопрос № 16)

Это преднамеренные действия субъектов по изменению применимого права с целью получения льгот и преимуществ, либо избежания ограничений. Обход закона характеризуется двумя чертами:

• преднамеренность

• получение необоснованных преимуществ.

(Пример: - выезд за границу с целью расторжения брака. Во многих государствах Европы существует процедура разлучения и супругов не разводят сразу. Супруги могут выехать в Мексику или отдельные штаты США и получить развод.

• Смена гражданства с целью избежания налогообложения. Так например во Франции жесткие налоги, и французы принимают гражданство Бельгии.

• Избрание места проживания, которое позволит платить меньше налогов

• Создание офшорных компаний.

В РФ понятия обхода закона нет! Его пытались внести в часть III ГК РФ. Московский юрист Муранов А. отстаивал позицию ненужности положений об обходе закона. Он полагал, что данный термин устарел и руководствовался следующими доводами:

1. Обход закона не возможен при дифференцированных коллизионных нормах.

2. Существуют императивные нормы, которые позволяют не обходить закон.

3. Понятия обхода закона не было в дореволюционном и советском праве.

Положение об обходе закона сохранилось в законодательстве Франции и Германии.