28. Участие государства в гражданско-правовых отношениях с ино­странным элементом. Правовой режим гражданско-правовых сделок, совершаемых государством.

Государство в процессе осуществления своей деятельности вступает в различные имущественные правоотношения с другими государствами, международными организациями, юридическими и физическими лица­ми других государств. При этом правоотношения, в которые вступает государство, обычно делят на два вида по субъектам таких отношений: во-первых, это отношения между государствами, а также между госу­дарством и международными организациями, во-вторых, между госу­дарством и иностранными юридическими и физическими лицами. При этом отношения первого вида в абсолютном большинстве своем отно­сятся к области регулирования международного публичного права. От­ношения же второго вида возникают обычно в сфере хозяйственной деятельности (от концессионных соглашений до наследования государ­ством выморочного имущества его граждан, умерших за рубежом). В области имущественных отношений государство выступает в качестве особого субъекта, так как оно не является юридическим лицом. Отме­тим, что во всех правоотношениях, в которые государство вступает в сфере международного частного права, его интересы представляют и от его имени выступают уполномоченные государственные органы или должностные лица.

Существует концепция «расщепления» государства на два лица в тех случаях, когда последнее вступает в имущественные отношения: когда государство выступает в силу своего суверенитета, то это одно лицо, субъект властвования, а в тех случаях, когда государство вступает в правоотношения в сфере имущественных отношений - это уже совсем другой субъект, приравниваемый к юридическим лицам. Возражения к этой теории базируются на единстве суверенитета государства и его правосубъектности, при этом проявления правосубъектности могут быть совершенно разными. Что же касается категории юридического лица, то это понятие исключительно внутригосударственного права, и именно государство наделяет своих субъектов правами юридического лица.

Государство может:

- предоставлять и получать кредит;

- предоставлять гарантии по займам и кредитам;

- заключать концессионные соглашения с иностранным инвестором;

- заключать соглашения о разделе продукции, и прежде всего соглашения о крупных капиталовложениях, рассчитанных на длительный период, в первую очередь в нефтедобывающую и нефтеперерабатывающую промышленность;

- приобретать и арендовать за границей земельные участки;

- продавать и сдавать в аренду принадлежащие ему за границей земельные участки, здания и сооружения;

- заключать контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд;

- заключать соглашения о покупке и продаже товаров, предоставлении услуг и т.д.;

29. Принцип иммунитета государства и его собственности. Теория "функционального" иммунитета.

Термин "иммунитет" происходит от латинских слов - прилагательного immunus (свободный от чего-либо, освобожденный) и существительного immunitas (освобождение от налогов, от службы и т.п.).

Само понятие "иммунитет государства" сложилось в международном праве сначала в качестве обычной нормы, а затем стало определяться судебной практикой, законодательством и международными договорами. Иммунитет иностранного государства, существующий в международных отношениях, отличается от иммунитета государства от предъявления к нему исков в его собственных судах. Установление последнего и определение его пределов входит исключительно в сферу компетенции государства и определяется только его законодательством и международными договорами, заключенными этим государством.

Принцип иммунитета государства основан на понятии о суверенном равенстве, закреплённом в Уставе ООН (1945) и раскрытом в Декларации о принципах международного права (1970). При этом само понятие суверенного равенства возникло гораздо раньше.

Данный принцип распространяется как на законодательную и исполнительную, так и на судебную юрисдикции иностранного государства.

Иммунитет иностранного государства отличается от иммунитета международных организаций, хотя в их основе лежат одни и те же принципы.

В международной практике применяются более узкое понятие "юрисдикционные иммунитеты" и более широкое понятие "иммунитет государства и его собственности", поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества государства возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде. Все эти иммунитеты связаны между собой, потому что их основа одна - суверенитет государства, который не позволяет применять в отношении государства какие-либо принудительные меры.

Государство единственное из субъектов права обладает иммуните­том. Иммунитет государства основывается на его суверенитете и заклю­чается в том, что иностранное государство не подчинено местной юрис­дикции и местному праву, поскольку на тот момент прямого согласия этого иностранного государства. Обычно различают несколько видов имму­нитета государств: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решений.

Теория функционального (ограниченного) иммунитета. Теория функционального иммунитета принята в США и большинстве европейских стран во второй половине XX в. При этом считается, что государство не может пользоваться иммунитетом для защиты от исков, обусловленных невыполнением государством своих обязательств по коммерческим контрактам. Таким образом, необходимы формальные критерии разграничения случаев, когда государство действует «как носитель публичной власти» и случаев, когда государство ведет себя «как частное лицо».

Такие критерии являются предметом регулирования национального законодательства об иммунитете иностранных государств. Существуют также и международные договоры, затрагивающие эти вопросы. Например, Европейская конвенция об иммунитете государств, принятая в 1972 г., оговаривает случаи, в которых государство не может ссылаться на иммунитет.

Однако, такое регулирование отчасти ущемляет суверенитет иностранных государств, возлагая на национальные органы власти решение о применимости иммунитета в конкретном случае.

Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (пока не вступившая в силу) содержит статью, запрещающую применение иммунитета государства в коммерческих сделках с иностранным физическим или юридическим лицом. Исключением являются случаи, когда стороны явным образом договорились об ином. Также эта статья не распространяется на сделки между государствами.