3.2. Проблемы сужения сферы применения трастов

ограничительными нормами в сфере наследственных

правоотношений в континентальном праве

(на примере Франции и Швейцарии)

Вышеприведенный анализ траста как правового института позволил сделать вывод о том, что если в странах общего права траст является неотъемлемым элементом правовой культуры, то внутреннему праву континентальных стран он неизвестен как самостоятельная правовая категория. Подписание Гаагской конвенции "О праве, применимом к трастам, и их признании" позволило сформулировать основные характеристики траста как категории международного соглашения, но не привело к его имплементации во внутреннее право континентальных стран. Вместе с тем все чаще в повседневной жизни возникают ситуации, когда субъекты права различных правовых систем или принадлежащее им имущество, расположенное на территории нескольких государств, оказываются вовлеченными в отношения доверительной собственности. Субъекты англо-американского права переезжают на временное или постоянное место жительства в континентальную Европу и приобретают там недвижимое имущество, в то время как субъекты права стран романо-германской системы обосновываются в США или Великобритании, оставляя при этом имущество и членов семьи в Европе. В случаях, когда эти лица учреждают трасты с целью организации своего наследственного имущества и установления порядка его передачи и использования, такие трасты неизбежно сталкиваются с нормами континентального наследственного права.

В данной главе будут проанализированы те проблемы и трудности, которые могут возникнуть в ситуациях, когда английские трасты сталкиваются с порядком наследования, установленным в законодательстве континентальных стран, а именно Франции и Швейцарии. Автор рассмотрит возможности передачи наследственного имущества посредством учреждения английских трастов с учетом норм континентального права, подлежащих применению к наследственным правоотношениям (в частности, таких, как обязательная доля в наследстве или соглашение о будущем наследстве). Кроме того, будут рассмотрены проблемы, с которыми может столкнуться наследник, имеющий обязательную долю в наследстве, при предъявлении своих прав в странах общего права.

Прежде чем перейти непосредственно к вопросам учреждения английских трастов в условиях, когда отдельные элементы траста связаны с континентальным правом, целесообразно очертить условия применения французского и швейцарского права к наследственным отношениям. Эти условия будут рассмотрены отдельно, поскольку французское и швейцарское законодательства имеют свои собственные системы коллизионных норм в сфере наследственного права.

Французское международное частное право отдельно регулирует наследование движимого и недвижимого имущества. Наследование недвижимого имущества подчинено закону места нахождения имущества (абз. 2 ст. 3 ФГК). Следовательно, наследование недвижимого имущества, находящегося во Франции, должно регулироваться нормами французского права <95>. Французские судебные органы отводят себе исключительную компетенцию в этом вопросе и последовательно не признают иностранных судебных решений, вынесенных в отношении недвижимого имущества на территории Франции <96>.

--------------------------------

<95> См.: Arret du Tribunal civil de Rouen du 19 decembre 1927 // Rev. Crit. DIP. 1928. P. 511. Note P. Lepaulle. Clunet, 1928. P. 1027.

<96> См.: Loussouarn Y., Bourel P., de Vareilles-Sommieres P. Droit international prive. Dalloz, 2007. N 446. P. 605 et N 495-6. P. 721 (note 3); Perrin J. Op. cit. P. 254.

Наследование движимого имущества подчинено закону последнего места жительства наследодателя. Судебная практика при этом исходит из презумпции нахождения движимого имущества в последнем месте жительства наследодателя <97>. Таким образом, нормы французского наследственного права подлежат применению во всех случаях, когда последним местом жительства наследодателя была Франция.

--------------------------------

<97> См.: Loussouarn Y., Bourel P., de Vareilles-Sommieres P. Op. cit. N 430. P. 570 - 571.

Указанные коллизионные привязки применяются как в случаях наследования по завещанию, так и в случае наследования по закону <98>. В частности, французское наследственное право будет применяться даже в тех случаях, когда наследодатель использовал конструкцию траста для передачи прав на все или часть своего имущества, если речь идет о наследовании имущества после умершего лица. Таким образом, французское международное частное право не оставляет наследодателю возможности выбрать применимое к наследованию право <99>.

--------------------------------

<98> См.: Mayer P., Heuze V. Droit international prive. 8e ed. Paris, 2004. N 806. P. 588 - 589.

<99> См.: Perrin J. Op. cit. P. 255.

Множественность коллизионных привязок приводит к дроблению наследственной массы, переход прав на которую может регулироваться одновременно законодательствами нескольких государств в зависимости от того, будет такое имущество относиться к движимому или недвижимому. А в последнем случае еще и в зависимости от места нахождения имущества: на территории Франции или за ее пределами. Обязательная доля в наследстве при этом будет вычисляться отдельно в отношении каждой части наследственного имущества, правовой статус которого подчинен различным правопорядкам <100>.

--------------------------------

<100> См.: Mayer P., Heuze V. Op. cit. N 804. P. 587 et N 815. P. 594.

Жюльен Перрэн и Сара Годешо, два ведущих специалиста в области траста во Франции, уделяют в своих исследованиях особое внимание проблеме квалификации элемента недвижимого имущества, обращенного в движимое. В частности, во французской доктрине и судебной практике нерешенным остается вопрос о том, следует относить акции (или доли участия) в гражданском обществе по сооружению недвижимости (societe civile immobiliere) к движимому или недвижимому имуществу, в том числе при их наследовании <101>. Эта тема представляет безусловный интерес для лиц, намеренных инвестировать с использованием правовой модели траста в такие общества на территории Франции. Кассационный суд исследовал этот вопрос применительно к теме обхода закона (fraude a la loi). Высшая судебная инстанция Франции отказалась применять законодательство о наследовании, благоприятное трасту, учрежденному в отношении акций гражданского общества по сооружению недвижимости, на том основании, что возводимая недвижимость находилась на территории Франции и передача акций в траст была совершена с целью обхода закона <102>.

--------------------------------

<101> См.: Godechot S. Op. cit. P. 313.

<102> См.: Arret de la Cour de cassation (1ere Ch.civ.) du 20 mars 1985. Bull. Civ. 1985 1 N 193. P. 93.

Если же обращение в движимое имущество не было произведено умышленно с целью обхода закона, в том числе с целью лишения части наследства кого-либо из обязательных наследников, то в соответствии с принципами французского коллизионного права к акциям и иным ценным бумагам, воплощающим права на недвижимое имущество, будет применяться законодательство страны, где имел последнее место жительства наследодатель <103>.

--------------------------------

<103> См.: Godechot S. Op. cit. P. 398.

Во французской правовой доктрине обсуждается и вопрос обратной отсылки в наследственных отношениях с иностранным элементом <104>. Судебные органы Франции склоняются к применению французских норм законодательства о наследовании в случае, если коллизионное право страны, подлежащее применению в соответствии с коллизионными нормами Франции, содержит соответствующую обратную отсылку. Эта позиция нашла поддержку в решении Кассационного суда по делу о наследстве на недвижимое имущество, расположенное в Италии, коллизионное право которой указывает на применение законодательства страны гражданства наследодателя <105>.

--------------------------------

<104> См.: Mayer P., Heuze V. Op. cit. N 805. P. 587 - 588.

<105> См.: Arret de la Cour de Cassation (1ere Ch.civ.) du 21 mars 2000. D. 2000. P. 539.

В международном частном праве Швейцарии сложился иной подход к регулированию права, применимого к наследственным отношениям. Закон "О международном частном праве" (ст. 90) содержит коллизионную норму, в соответствии с которой швейцарское право подлежит применению к наследованию имущества лица, последним местом жительства которого была Швейцария <106>. Вместе с тем абз. 2 ст. 90 Закона предусматривает для иностранного наследодателя возможность самому выбрать посредством завещания или наследственного договора применимое к наследованию его имущества право из числа его личных законов <107>. Тем самым иностранный наследодатель, проживавший на момент смерти на территории Швейцарии, может избежать применения к наследованию швейцарского права, если только к этому моменту времени он не приобрел швейцарского гражданства. При этом наследодатель - гражданин Швейцарии в силу положений абз. 2 ст. 91 Закона "О международном частном праве" вправе прямо указать в завещании или наследственном договоре, что отношения, связанные с наследованием его имущества, подлежат регулированию нормами права страны его последнего места жительства <108>. Кроме того, швейцарские административные и судебные органы, по общему правилу, некомпетентны рассматривать споры о наследстве в отношении недвижимого имущества, расположенного на территории тех стран (к их числу относится и Франция), которые оставляют за собой исключительную компетенцию по всем спорам, связанным с находящейся на их территории недвижимостью (абз. 2 ст. 86 Закона) <109>.

--------------------------------

<106> См.: Международное частное право. Иностранное законодательство. М.: Статут, 2001. С. 646.

<107> См.: Международное частное право. Иностранное законодательство. М.: Статут, 2001. С. 646.

<108> См.: Там же.

<109> См.: Там же. С. 645.

Как и французское, швейцарское коллизионное право признает обратную отсылку в случае, если коллизионное право страны последнего места жительства швейцарского наследодателя содержит указание на применение норм швейцарского права (абз. 1 ст. 91 Закона "О международном частном праве"). Обратная отсылка применяется только в случаях, когда швейцарские органы в соответствии с нормами швейцарского права уполномочены рассматривать вопросы о наследстве, т.е. когда наследуемое имущество находится на территории Швейцарии (ст. 88 Закона) <110>.

--------------------------------

<110> См.: Там же. С. 646.

Вопрос о совместимости трастов, элементы которых связаны со странами романо-германской системы права, с ограничительными нормами в сфере наследственных отношений возникает в случаях, когда лицо, наследство которого может быть подчинено нормам права этих стран, передает все или часть своего имущества в траст. Автор постарается определить, насколько в принципе допустимо учреждение при таких условиях прижизненных или завещательных трастов.