История политических и правовых учений_под ред Лейста О.Э_Учебник_2006 -568с

зано с его социологической концепцией, Методологической основой его учения явились доктрина О. Конта, взгляды Г. Спенсера, психо­ логия Г. Тарда, солидаристские доктрины Э. Дюркгейма и Л. Дюги. Известную формулу О. Конта "порядок и прогресс" он заменил более общим понятием "организация и эволюция". Не всякая эволю­ ция прогрессивна, рассуждал Ковалевский, и не каждая организа­ ция основана на порядке — порядок обеспечен лишь там, где обще­ ство образует "замиренную среду", основанную на общественной солидарности.

Каждая социальная группа, по Ковалевскому, есть прежде все­ го "замиренная среда", в которой вместо борьбы водворяется "со­ лидарность, или сознание общности интересов и взаимной зависи­ мости друг от друга". Право, по Ковалевскому, — это "нормы, ставя­ щие себе целью поддержание и развитие солидарности", "приводи­ мые в жизнь организованной силой общества — государством", обладающие принудительной силой.

Понятие права в концепции Ковалевского имеет двоякое зна­ чение: 1) право есть отражение требований солидарности и обус­ ловленной ею идеи долга, заставляющей индивидов брать на себя обязанности, чтобы сохранить интерес группы; это право предше­ ствует государству и порождает позитивное право; 2) позитивное право содержит правила, призванные либо расширить, либо огра­ ничить свободу индивида (зависит от того, в какой степени государ­ ство берет на себя функции, ранее исполняемые общественными союзами).

Возникновение и права, и государства, согласно его теории, обус­ ловлено интересами общественной солидарности. Состояние "зами­ ренной среды" с присущей ей взаимозависимостью людей, под­ крепляемое принудительной силой (вооруженным насилием), ведет к объединению различных союзов в государстве. Источник возник­ новения власти и государства Ковалевский под сильным влиянием теории Тарда усматривал "в психическом воздействии личностей, способных к инициативе, к творчеству, на массы, не способные ни к чему иному, как к подчинению своей деятельности чужому приме­ ру и руководительству".

Исторической закономерностью Ковалевский считал необходи­ мость продвижения каждого общества от низшей к более высокой стадии. Однако этому прогрессу противоречит, писал Ковалевский, "противопоставление бедности и богатства, рознь между имущими и неимущими". Для преодоления этого противоречия он полагал необходимым вмешательство государства в распоряжение соб­ ственностью в интересах земледельцев и рабочих, юридическое зак­ репление права на труд, свободную деятельность профсоюзов, их

борьбу за социальные права. Но он отвергал "социалистическую доктрину о государстве как о политическом владычестве господ­ ствующего экономического класса". Им осуждалось любое государ­ ство, посягающее на "личные права", как "деспотическое государ­ ство", "якобинское сверху или снизу".

Ковалевский был сторонником глубоких реформ, ведущих к утверждению "всесословного" (т. е. гражданского) общества. Он пи­ сал, что революция как средство социального изменения вызывает­ ся ошибками правительства, которое не удовлетворяют справедли­ вые, естественные для своего времени требования народа. Кроме того, революция всегда предполагает насилие, а значит, нарушение "замиренной среды" в обществе. "Нам совершенно чужда мысль об уничтожении разом чего бы то ни было и создании сразу нового строя, новой религии или новой морали, — утверждал ученый. — При медленности общественных изменений прогресс более наде­ жен, чем при их быстроте, эволюцию надо предпочитать револю­ ции, или, выражаясь языком Конта, прогресс желателен только под условием сохранения порядка".

Ковалевский не одобрял самодержавие, но был сторонником сохранения монархии в России. Он считал возможным эволюцион­ ное развитие самодержавия в "демократическую монархию", осно­ ванную на конституции и представительном: правлении. "Русская империя нуждается в более широких основах: она может быть только империей всенародной, — рассуждал Ковалевский. — Сохраняя наследственное руководительство нации ее историческим вождем, положим в основу русского обновления систему самоуправления общества".

§4. Учение о праве и государстве

Г.Ф. Шершеневича

Теоретик права и государства Габриэль Феликсович Шершеневич (1863—1912) был профессором Казанского университета, а с 1906 по 1911 г. преподавал гражданское право в Московском уни­ верситете. Ему принадлежит ряд крупных произведений: "История философии права", "Общая теория права" (1910—1912 гг.) в 4-х выпусках, "Общее учение о праве и государстве" и др. Ряд работ Шершеневич посвятил науке гражданского и торгового права.

Одной из центральных тем науки о праве в тот период было построение философии права и ее отграничение от общей теории права.

Шершеневич признавал, что право как явление общественное есть понятие социологическое и потому уяснение сущности права невозможно без понимания его проявлений в других областях. Од-

472 История политических и правовых учений

нако это не должно быть делом юристов, а должно исследоваться другими общественными науками. Любой "дуализм права", т. е. противопоставление действующему праву "идеального права", Шершеневич последовательно отвергал. Понятие естественного права, замечал он, на протяжении всей истории имело самые раз­ ные толкования. Особо жесткой критике Шершеневич подвергал возникшую в те годы концепцию естественного права с изменяю­ щимся содержанием. Он считал, что эта концепция не только науч­ но несостоятельна, но и социально вредна, поскольку стремится подменить действующее право меняющимся идеалом. Шершеневич доказывал опасность дуализма — "исторически сложившегося права и умопостигаемого". Противопоставление действующего права и права "идеального" ведет, по его мнению, к удвоению правового порядка, смешению права с другими социальными нормами.

Понятие права, утверждал Шершеневич, включает в себя толь­ ко положительное, действующее право. Объективное право — со­ вокупность правовых норм, субъективное право — "возможность осуществления своих интересов субъектом права". Шершеневич доказывал, что объективное и субъективное право — это не две стороны одного понятия, как утверждали Иеринг и другие предста­ вители социологической юриспруденции, а самостоятельные и со­ вершенно различные понятия. Если субъективному праву всегда соответствует объективное право, то последнее может вполне су­ ществовать без субъективного права. Объективное право, по Шершеневичу, — основное понятие права, субъективное право — произ­ водное.

К сущностным чертам права ученый относил следующие: 1) право предполагает поведение лица; 2) право обладает при­ нудительным характером; 3) право всегда связано с государствен­ ной властью. Эти неотъемлемые элементы права образуют пред­ ставление о его понятии. Право, утверждал Шершеневич, — это норма должного поведения человека, неисполнение которой влечет за собой принуждение со стороны государственных органов.

Шершеневич полагал, что принудительный характер права не позволяет относить к нормам права конституционное, каноническое и международное право.

Шершеневич писал, что государство является источником пра­ ва. Согласно его концепции государство есть явление первичное, а право — вторичное. На этом основании он выступал с критикой идеи правовой связанности государства им же самим созданным правом, которой придерживались Еллинек, Дюги, Штаммлер и дру­ гие теоретики. Теория правового государства, утверждал Шерше­ невич, не имеет теоретического обоснования и практического зна­ чения.

реорганизации общественной жизни в России, он считал путь ре­ форм единственно приемлемым как для существования и развития общества, так и для сохранения политической власти государства.

Шершеневич считал безусловно необходимым исследование тех явлений и отношений, которые влияют на содержание правовых норм и на их применение к правовым отношениям. Однако он воз­ ражал против замены правовой догматики социологическим право­ ведением либо естественно-правовыми воззрениями. Изучать дог­ му и технику права, подчеркивал Шершеневич, особенно важно для юриста-практика, который стоит вне идеологии государства и политики права.

Разработанная им теория права и государства на основе фор­ мально-догматического метода имеет большое значение и в настоя­ щее время. "Общая теория права" Шершеневича, переизданная в 1995 г., во многом не утратила значения для преподавания теории государства и права, истории политических и правовых учений.

§5. Неокантианские теории права.

П.И. Новгородцев. Б. А. Кистяковский

Павел Иванович Новгородцев (1866—1924) — философ права, один из создателей концепции "возрожденного" естественного пра­ ва в России, исследователь истории политических учений Нового времени. Он был профессором Московского университета, основа­ телем и первым деканом Русского юридического факультета в Пра­ ге. Ему принадлежат работы по истории философии права, вопро­ сам теории права и государства, среди которых наиболее известны "Введение в философию права. Кризис современного правосозна­ ния" и "Об общественном идеале".

Философско-методологической основой его концепции являлись учения Канта и Гегеля, теоретические положения которых Новго­ родцев стремился соединить с политико-правовыми идеями конца XIX — начала XX в.

Поиск и обоснование общественного идеала — тема всей жизни и научной деятельности Новгородцева. Он различал понятия абсо­ лютного и относительного идеалов. Абсолютный идеал создается каждым человеком самостоятельно и выступает в качестве требо­ вания нравственного поведения индивида, бесконечного совершен­ ствования личности. В основе этого идеала лежит личность как абсолютная цель общественного прогресса. Эти идеи Новгородцева во многом определялись философией права Канта, согласно кото­ рой человек всегда должен рассматриваться только "как цель и никогда как средство". Требование абсолютного идеала, по учению Новгородцева, носит вневременной характер и является общим для

права и морали. Однако в каждой из этих областей — в области права и в области морали — стремление к идеалу получает свое особое выражение соответственно существу той руководящей идеи, которая в них проявляется. Необходимо определить, писал Новго­ родцев, каков должен быть абсолютный идеал применительно к области социальных явлений.

Относительный идеал зависит не только от конкретного лица, но и от других субъектов общественной жизни (группы, класса, движения, партии т. д.) и ориентирован всегда на создание какоголибо общественного порядка, отражающего в то же время сущность отдельного человека (личная безопасность, свобода, равенство, соб­ ственность, солидарность и т. п.). В отличие от абсолютного, кото­ рый имеет безусловное значение, относительный идеал носит ус­ ловный характер. Проблема соотношения абсолютного и относи­ тельного элементов в общественном идеале, по существу, есть про­ блема связи "индивидуального — коллективного" ("личностного — общественного").

Поскольку, согласно концепции Новгородцева, общественный идеал носит духовный характер, ученый уделяет основное внима­ ние проблеме соотношения права и нравственности. На этом бази­ руется нормативно-этическое понимание права, в основе которого лежит понятие естественного права как части нравственной суб­ станции.

Новгородцев по-своему развивал понятие естественного права с изменяющимся содержанием. Мораль столь же неизменна, рас­ суждал Новгородцев, сколь постоянна сущность человека: то, что нравственно для одного человека, не может (не должно) быть эти­ чески безразличным для другого. Право же (и правосознание) под­ вижно и изменчиво, вплоть до того, что право может противоречить само себе или идее справедливости. Проблема заключается в том, чтобы в процессе совершенствования права (1) не выходить за пре­ делы моральных критериев и (2) направлять правотворчество в соответствии с этическим идеалом в такой степени, в какой это возможно в данном исторически определенном обществе. То, что неосуществимо в одном обществе, может быть реализовано в дру­ гом.

Гегелевскую идею развития свободы, воплощения ее в конкрет­ ных условиях Новгородцев стремился соединить с этической тео­ рией Канта. Результат не мог быть иным, чем идея "естественного права с изменяющимся содержанием", выражающая идею прогрес­ са в правосознании (и в праве) при незыблемости принципов нрав­ ственности, основанных на признании ценности и достоинства лич­ ности всех времен и народов. Иными словами, если "право — мини­ мум нравственности" (как утверждали Г. Еллинек, В. Соловьев и

др.), то этот "минимум", по Новгородцеву, может быть различен для разных исторических возможностей и объективных условий.

Новгородцева тревожил вопрос взаимоотношений личности как безусловной ценности, обладающей разумом и свободной волей, и общественной среды, которая может всецело поглотить личность. Недопустимо, заявлял он, подчинять личность обществу "в каче­ стве орудия или средства" своего существования. С этих позиций Новгородцев критически оценивал теории марксизма и революци­ онного синдикализма.

Общественно-политический идеал (относительный — по тер­ минологии Новгородцева) в конце XIX — начале XX в. выражался, согласно его учению, в требовании социально-правового государ­ ства.

Вработе "Введение в философию права. Кризис современного правосознания" ученый глубоко исследует новое содержание тре­ бований свободы и равенства, считая, что государство должно взять на себя заботу об экономически слабых лицах, которые в силу раз­ личных причин неспособны к существованию за счет собственных материальных средств.

Новгородцев писал, что цель права — охрана свободы, однако пользование этой свободой может быть совершенно парализовано недостатком средств. Вот почему, несмотря на то, что задачей и сущностью права является охрана личной свободы, не менее важна

ивозможность осуществления этой задачи — забота о материаль­ ных условиях свободы. Решение данной проблемы, заключал уче­ ный, должно взять на себя государство.

Новгородцев обосновал понятие "право на достойное человечес­ кое существование". Обладая нравственной природой, это право, рассуждал ученый, должно иметь юридическое значение. "В этом случае на наших глазах совершается один из обычных переходов нравственного сознания в правовое, которыми отмечено прогрессив­ ное развитие права". Новгородцев обосновывал необходимость "обес­ печить для каждого возможность человеческого существования и освободить от гнета таких условий жизни, которые убивают чело­ века физически и нравственно". Он призывал к введению понятия права на достойное человеческое существование в Декларацию прав человека и гражданина и к юридической разработке основных ин­ ститутов этого понятия в рамках позитивного права.

В1920 г. Новгородцев эмигрировал и в 1922 г. выступил основа­ телем и первым деканом Русского юридического факультета, а так­ же председателем Религиозно-философского общества им. Вл. Со­ ловьева в Праге. В последний период жизни в творчестве Новгород­ цева усилились религиозные настроения: все движение человече­ ства представлялось ему по пути к теократии; связь права и

нравственности он полагал в более высоком единении на основе религиозного закона.

Философ и теоретик права и государства Богдан Александрович Кистяковский (1868—1920) в своем основном произведении "Со­ циальные науки и право: Очерки по методологии социальных наук

иобщей теории права" (1916 г.) глубоко исследовал понятие права как социального явления и как части духовной жизни человека, методологию изучения права, вопросы государственной власти, про­ блемы прав человека и гражданина, идеи правового государства и возможности перехода к социально-справедливому государству.

Гуманитарные науки, в том числе наука о праве, подобно есте­ ственным наукам, должны строиться, по учению Кистяковского, на основе множественности понятий. Коль скоро "право входит в раз­ личные сферы человеческой жизни и деятельности, которые могут составлять предмет различных отраслей гуманитарных наук", то понятие права сводится к четырем основным определениям: госу­ дарственно-организационному, социологическому, психологическо­ му, нормативному. Все эти понимания права, отмечал Кистяков­ ский, равноценны, а потому подлежат самостоятельному изучению

иразработке.

Государственно-организационное, или государственно-повели­ тельное, понятие права состоит в "совокупности норм, исполнение которых вынуждается, защищается и гарантируется государством". Право, согласно этому подходу, "есть то, что государство приказы­ вает считать правом". Большое значение этого понимания права несомненно, отмечал Кистяковский, так как оно содержит "государ­ ственно-организационный элемент в праве", но и крайне ограни­ ченно в силу того, что за рамками права остаются обычное право, часть государственного права и международное право.

Социологическое понятие права обращает внимание на право как на совокупность осуществляющихся в ж:изни правовых отноше­ ний. Право, согласно этому подходу, отмечал Кистяковский, пред­ ставляет собой социальное явление, заключающее в себе широкий круг национальных, бытовых, экономических и других отношений. Во взаимодействии с ними право вырабатывается, изменяется, раз­ вивается. Такое правопонимание, считал ученый, безусловно, шире государственно-повелительного, поскольку обнимает и обычное, и государственное, и международное право во всем их объеме. К не­ достаткам этого правопонимания Кистяковский относил отсутствие четких границ между правовыми и неправовыми отношениями. В силу неясности критерия — что именно считать правом — социо­ логи права, отмечал ученый, любят обращаться к словесным опре­ делениям типа "социальная солидарность", "замиренная среда" и т. п. Однако подобное правопонимание содержит в себе "чисто эти­ ческое содержание".

Психологическое понятие права, выдвинутое Л. И, Петражицким, представляет собой "совокупность тех психических пережива­ ний долга или обязанности, которые обладают императивно-атри­ бутивным характером". В итоге, заявлял Кистяковский, создалось такое широкое понятие, "что объектом его оказалось не само право, а правовая психика". Вместе с тем за рамками этого правопонимания осталось содержание объективного права.

Нормативное понятие права признает право как "совокупность норм, заключающих в себе идеи о должном, которые определяют внешние отношения людей между собой". Это понятие права обла­ дает большой познавательной ценностью, считал Кистяковский, поскольку указывает на устойчивый характер права (долженство­ вание), который не определяется исчерпывающим образом ни од­ ним другим правопониманием. Недостаток нормативного правопонимания заключается в том, писал он, что оно не всегда определяет реальное, действующее право, поскольку характер долженствова­ ния распространяется на то право, которое было бы желательно с точки зрения современного правосознания.

Кроме этих четырех "теоретических понятий" права Кистяков­ ский определил "технические понятия", к которым относил юриди- ко-догматическое и юридико-политическое понятия. Назначение этих понятий, по его мнению, заключается в определении и системати­ зации правовых явлений для решения чисто практических задач догматической юриспруденции.

"С точки зрения юридической догматики право представляет собой совокупность правил, указывающих, как находить в действу­ ющих правовых нормах решения для всех случаев столкновения интересов или столкновения представлений о праве и неправе", — писал Кистяковский. Кроме того, с помощью различных приемов юридической догматики нормы действующего права перерабатыва­ ются в юридические понятия, категории и приводятся, таким обра­ зом, в логичную правовую систему.

Юридико-политическое понятие права, или политику права, Кистяковский определял как совокупность правил, помогающих находить и устанавливать какие-либо устойчивые нормы в обще­ ственной жизни, тем самым закрепляя за ними правовой характер. Политика права — это раздел, наименее разработанный из всех способов научного изучения права, поскольку для построения науч­ ной политики права, по его убеждению, необходима не только разработанная система социальных наук, но и этика, которая могла бы дать ориентир для всех других отделов политики — промыш­ ленной, аграрной, торговой и др.

Все эти понятия права (четыре теоретических и два техничес­ ких) не должны быть сводимы друг к другу. Между ними нет ло-