Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Канашевский практикум мчп 2006.doc
Скачиваний:
408
Добавлен:
24.03.2016
Размер:
466.43 Кб
Скачать

Тема 2.

ИСТОЧНИКИ МЧП. НОРМЫ МЧП

Основные вопросы

1. Источники МЧП: понятие и особенности.

2. Национальное законодательство в сфере МЧП и проблемы его кодификации.

3. Международные договоры: понятие и виды. Соотношение международного договора и международного обычая.

4. Торговые обычаи (обычаи делового оборота).

5. Акты международных организаций.

6. Доктрина и судебная практика.

7. Действие справедливости и lex mercatoria в сфере МЧП.

8. Унификация и прогрессивное развитие международного права. Деятельность Гаагской конференции по международному частному праву, Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Института унификации частного права (УНИДРУА).

9. Виды норм МЧП. Материальные и коллизионные нормы МЧП.

Нормативные правовые акты

1. Статут Международного Суда ООН 1945 г. // СДД СССР. Вып. XII. М.( 1956. С. 47 - 63.

2. Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г. // Ведомости ВС СССР. 1986. № 37. Ст. 772.

3. Соглашение о принципах сближения хозяйственного законодательства государств - участников Содружества 1992 г. // Вестник ВАС РФ. 1995. № 1.

4. Постановление Правительства РФ от 13.11.2001 г. №784 «О вступлении Российской Федерации в Гаагскую конференцию по международному частному праву» // СЗ РФ. 2001. № 47.

Литература

1. Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // МЖМП. 1994. № 4.

2. Базедов Ю. Унификация международного частного права в Европейском союзе // МЖМП. 2004. № 1.

3. Белов А.П. Международные договоры и иные документы по вопросам внешнеэкономической деятельности // Право и экономика. 1997. № 7-8.

4. Вилкова Н.Г. Методы унификации права международных коммерческих контрактов // ГиП. 1998. № 7.

5. Вилкова Н.Г. Исторические аспекты унификации права международных контрактов // Хозяйство и право. 1997. № 6.

6. Вилкова Н.Г. Унификация коллизионных норм в сфере международных коммерческих контрактов // Хозяйство и право. 1997. № 11-12.

7. Галенская Л.Н. Действие общих принципов международного права в сфере международного частного права // ЖМЧП. 1995. № 4 (10).

8. Доронина Н.Г. Унификация права стран Латинской Америки // Законодательство и экономика. 2002. № 10.

9. Дурденевский В.Н. Об источниках международного частного права после Второй мировой войны // Вопросы международного частного права / Под ред. Л.А. Лунца. М., 1956.

10. Звеков В.П., Марышева Н.И. Развитие законодательства о международном частном праве // Журнал российского права. 1997. № 1.

11. Звеков В.П. Часть первая Гражданского кодекса РФ и некоторые вопросы международного частного права // Сборник памяти С.А. Хохлова. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 1998.

12. Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М., 1983.

13. Кабатов В.А. Новое коллизионное регулирование в проекте ГК РФ // ЖМЧП. 1996. № 4.

14. Канашевский В.А. Международные нормы и гражданское законодательство России. М., 2004.

15. Канашевский В.А. Международный торговый обычай и его место в правовой системе РФ // Журнал российского права. 2003. № 8.

16. Канашевский В.А. О непосредственном действии международных договоров РФ // Российский юридический журнал. 2002. № 4.

17. Кудряшов СМ. Разрешение спора ex aquo et bono IIМЖМП. 1998. № 4.

IS. Маковский А.Л. Новый этап в развитии международного частного права в России // Журнал российского права. 1997. № 1.

19. Марочкин СЮ. Действие норм международного права в правовой системе РФ. Тюмень, 1998.

20. Марышева И., Звеков В. Новая кодификация норм международного частного права // Хозяйство и право. 2002. № 4.

21. Минаков А.И. Международный договор как источник международного частного права (вопросы теории) // СЕМП. 1986. М., 1987.

22. Муранов А.И. Некоторые замечания по поводу освещения источников иностранного международного частного права в современной отечественной науке // Международное право. 2001. № 4.

23. Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике международного коммерческого арбитражного суда. М., 1998. (второе издание - 2000 г.).

Специальные термины

Доктрина, международная вежливость, международно-правовой обычай, обычай делового оборота, обыкновение, lex mercatoria, ex aquo et bono, en amiable compositeur.

Контрольные вопросы

1. В чем состоит специфика источников МЧП?

2. Каковы основные источники МЧП в РФ?

3. Можно ли построить иерархию источников МЧП в зависимости от их юридической силы?

4. В каких сферах осуществляется унификация норм МЧП?

5. Назовите международные институты, координирующие международное сотрудничество в сфере унификации норм МЧП.

6. Роль ООН в унификации МЧП.

7. Можно ли считать кодификацию норм МЧП необходимым условием их эффективного применения? Является ли таким условием унификация?

8. Является ли отечественное законодательство в сфере МЧП кодифицированным?

9. Каковы основные характеристики международного торгового обычая?

10. Перечислите средства доказывания международного торгового обычая.

11. Являются ли акты международной организации источником МЧП?

12. Роль доктрины в МЧП.

13. Роль судебной практики в МЧП.

14. Условия разрешения спора ex aequo et bono.

15. В каких официальных изданиях публикуются международные договоры с участием РФ?

16. Что предпочтительнее для регулирования гражданско-правовых отношений с участием иностранного элемента: международные договоры (например, Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.) или унифицированные внутригосударственные нормативные акты?

17. Назовите основные этапы развития зарубежного МЧП.

18. Какие можно выделить виды международных договоров, содержащих нормы МЧП?

19. Случаи применения Принципов УНИДРУА.

Задания

1. Приведите примеры торговых обычаев, действующих в сфере МЧП.

2. Опишите материальные источники современного МЧП (тенденции развития общественных отношений, влияющие на формирование и реализацию норм МЧП).

3. Установите иерархию следующих источников в зависимости от юридической силы: международный двусторонний договор, Федеральный закон, закон субъекта Федерации, Конституция РФ, многосторонний международный договор, указ Президента РФ, международный обычай, обычай делового оборота.

Задачи

1. Каким образом повлияли на развитие МЧП следующие события и тенденции:

• распад СССР и трансформация некоторых внутригосударственных хозяйственных связей во внешнеэкономические;

• миграционные процессы на территории бывшего СССР;

• либерализация внешнеэкономической деятельности, количественное и качественное усложнение внешнеэкономических связей отечественных субъектов предпринимательской деятельности;

• интеграционные процессы в рамках Европейского Союза, в которые вовлечена РФ;

• изменение структуры экономических отношений на территории РФ;

• реформа процедур защиты экономических интересов (принятие новых АПК РФ и ГПК РФ)?

2. Какие из нижеперечисленных источников содержат нормы МЧП:

• договор между несколькими государствами об отказе от использования силы в международных отношениях;

• ст. 15 Конституции РФ;

• ИНКОТЕРМС-2000;

• закон о налогообложении доходов иностранных юридических лиц;

• Таможенный кодекс РФ;

• договор между Новосибирской областью РФ и Ферганской областью Узбекистана о создании межрегиональной ассоциации «Ферганская долина»;

• соглашение между иностранной фирмой и РФ о добыче золота на Майском месторождении золота (Чукотский автономный округ) на условиях раздела продукции;

• соглашение между РФ и Казахстаном о поощрении и взаимной защите инвестиций;

• курс международного частного права Л.А. Лунца;

• АПК РФ;

• Венская конвенция 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров.

3. Часть 4 ст. 15 Конституции РФ гласит: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».

Как Вы понимаете такие термины, как «общепризнанные принципы», «общепризнанные нормы», «правовая система»? Какие отношения регулирует данная статья? Какой акт обладает большей юридической силой: ГК РФ или международный договор РФ? Конституция РФ или международный договор рф? ФКЗ или международный договор РФ? Закон субъекта РФ или международный договор РФ?

4. Статья 38 Статута Международного Суда ООН содержит следующие положения:

«1. Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:

a) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;

b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

c) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

d) с оговоркой, указанной в ст. 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.

2. Это постановление не ограничивает права Суда разрешать дело ex aequo et bono, если стороны с этим согласны».

Все ли перечисленные источники могут регулировать отношения в сфере МЧП? Приведите примеры.

5. При применении международных договоров могут возникать следующие проблемы:

• перевода официального текста на отечественный язык;

• толкования неизвестных отечественной правовой системе терминов;

• толкования компромиссных норм (выражений: «разумный срок», «необходимые меры» и т.п.);

• установления участников международного договора;

• соотношения по юридической силе двух международных договоров.

Каким образом эти проблемы могут быть решены? Какие государственные органы должны содействовать судам в их решении?

6. Конвенция 1954 г. по вопросам гражданского процесса предусматривает дипломатический порядок передачи поручений об оказании правовой помощи по гражданским делам. Некоторые из участвующих в договоре государств, в том числе РФ, заключают двусторонние договоры, в которых предусмотрен упрощенный порядок связи - через министерства юстиции соответствующих государств.

В случае, если государства заключили такой двусторонний договор и одновременно являются участниками Конвенции 1954 г., какой порядок связи должен использоваться при оказании правовой помощи? Если есть коллизии двустороннего и многостороннего международных договоров, какой из них должен применяться?

7. В соответствии со ст. 9 Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли. В соответствии со ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Чем отличаются характеристики обычая, предусмотренные ст. 9 Венской конвенции, от характеристик обычая, предусмотренных ст. 5 ГК РФ? Могут ли обычаи внутреннего делового оборота действовать в сфере внешней торговли? Могут ли обычаи международного делового оборота регулировать внутригосударственные хозяйственные отношения?

8. Статья 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. закрепляет следующее правило: «...При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми».

Означает ли данное правило:

право третейского суда отступать от предписаний коллизионных норм Раздела VI ГК РФ;

право третейского суда произвольно толковать коллизионные нормы Раздела VI ГК РФ;

право третейского суда применять иностранные коллизионные нормы;

право третейского суда применять lex mercatoria и другие квазиправовые нормы?

9. В соответствии с п. 2 ст. VII Европейской конвенции 1961 г. о внешнеторговом арбитраже арбитры выносят решение в качестве дружеских посредников, если между сторонами на этот счет имеется договоренность и если применимый закон это разрешает.

Если суд разбирает спор в качестве дружеского посредника, это означает, что:

не должны использоваться нормы права;

необходимо опираться на соображения здравого смысла;

необходимо принять решение, удовлетворяющее спорящие стороны;

необходимо исходить из интересов коммерческого оборота;

необходимо применять нормы lex mercatoria;

необходимо опираться на основные принципы права;

необходимо расширительно толковать нормы МЧП.

10. В контракте, из которого возник спор, стороны не указали применимое право. В соответствии с п. 2 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 7.07.1993 г. при отсутствии соглашения сторон о применимом праве арбитражный суд применяет право, определяемое в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Сообразуясь с устойчивой арбитражной практикой, международный коммерческий арбитраж посчитал необходимым исходить из коллизионных норм права РФ как страны места рассмотрения спора.

Проанализируйте позицию международного коммерческого арбитража. Какое значение имеет судебная практика для международных коммерческих арбитражей? Для государственных судов?

11. В договоре стороны указали, что споры между ними подлежат разрешению на основе общих принципов права lex mercatoria, и все условия, не предусмотренные договором, регулируются законодательством Германии и РФ. По мнению международного коммерческого арбитража, последнее положение означает, что сторонами не осуществлен выбор права конкретного государства. В такой ситуации арбитраж счел достаточным использование общих принципов lex mercatoria и условий договора, заключенного сторонами, и при разрешении спора руководствовался Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА и условиями договора.

Проанализируйте позицию суда. Был ли сторонами осуществлен выбор национального права? Вправе ли международный коммерческий арбитраж применять lex mercatoria при разрешении спора? Вправе ли государственные суды применять lex mercatoria?

12. В 2001 г. по результатам обсуждения проекта Европейского гражданского кодекса (далее - ЕГК) Европейская комиссия выделила четыре подхода по поводу необходимости выработки общего гражданского права:

1. Не требуется никаких коммунитарных мероприятий по унификации: будущее развитие должно быть определено рыночными механизмами.

2. Следует содействовать выработке общих принципов договорного права для обеспечения сближения правовых систем.

3. Следует улучшить действующее коммунитарное право, упростив директивы и адаптировав существующие правовые инструменты вместо того, чтобы разрабатывать новые.

4. Следует полностью принять новое законодательство на ком-мунитарном уровне.

Какой из данных подходов является наиболее целесообразным? Целесообразно ли принятие ЕГК в ближайшем будущем? Считаете ли Вы целесообразным принятие общего гражданского кодекса для государств-членов СНГ? Каковы, по Вашему мнению, основные препятствия для принятия ЕГК?

13. В российский арбитражный суд обратилась иностранная фирма с заявлением о признании и исполнении иностранного арбитражного решения, ссылаясь на Конвенцию о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г., заключенную между государствами-участниками СЭВ (Совет экономической взаимопомощи). Представители российской стороны заявили о том, что решение иностранного арбитража не подлежит признанию и исполнению в РФ, поскольку в настоящее время СЭВ не существует, соответственно данная Конвенция также прекратила свое действие .

Должен ли суд учесть аргументы российской стороны?

14. В главе VII СК РФ речь идет о применимом законодательстве.

Являются ли корректными соответствующие формулировки Кодекса? Каковы, по Вашему мнению, различия в терминологии - «применимое право» и «применимое законодательство»?