2. Иностранные физические лица как субъекты международного частного права

Иностранцем (иностранным гражданином) является физическое лицо, не имеющее гражданства страны пребы­вания, но имеющее доказательство принадлежности к гражданству другого государства. От иностранцев следует от­личать апатридов (аполидов) или лиц без гражданства.

Правовое положение иностранцев в другом государстве регулируется национальным законодательством страны пребывания, а также нормами международных договоров. Так, в нашей стране принят Федеральный закон от 25 июля 2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Различают три вида правового режима иностранцев:

а) национальный режим;

б) специальный режим;

в) режим наибольшего благоприятствования.

Национальный режим предполагает уравнивание ста­туса иностранцев в той или иной сфере отношений с граж­данами страны пребывания.

Специальный режим заключается в предоставлении иностранным гражданам определенных прав и (или) уста­новления обязанностей.

Режим наибольшего благоприятствования выражается в предоставлении иностранцам таких прав или установле­ния таких обязанностей в какой-либо области, какие пре­дусмотрены для граждан любого третьего государства, на­ходящихся в этой стране в наиболее выгодном положении. Этот режим устанавливается, как правило, на основе вза­имности в соответствии с договоренностью между этими государствами. Некоторые юристы полагают, что под ре­жимом наибольшего благоприятствования понимается предоставление государством находящимся на его территории гражданам государства, с которым еще только складываются отношения, таких же прав, какими уже пользуются граждане других государств; при этом подра­зумевается своего рода стандартный, то есть национальный режим. Иными словами, категория «режим наибольшего благоприятствования» характеризует не что иное, как ме­тод установления для определенных иностранных граждан национального режима.

Положение иностранцев в России определяется прежде всего Конституцией РФ. Напомним, что, согласно Конституции, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами России, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ (ч. 3 ст. 62).

Российское законодательство исходит из следующих основных принципов правового положения иностранных граждан:

- иностранные граждане пользуются теми же правами и свободами и несут те же обязанности, что и граждане РФ;

- иностранные граждане равны перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств;

- в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод отечественных граждан, могут быть установлены ответные ограничения;

- использование иностранными гражданами своих прав в РФ не должно наносить ущерба интересам общества и государства, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц.

Национальный режим всегда несет в себе качество относительно­сти: нив одной стране нет полного уравнивания прав и обязанностей иностранцев с местными гражданами. Важно, чтобы любые изъятия из национального режима были предусмотрены законами, имели общий, а не дискриминационный характер, т.е. чтобы они не были направлены на граждан определенного государства. Последний слу­чай создает основания для реторсий.

Ограничения правового статуса иностранных граждан. В Российской Федерации иностранцы не могут работать в некоторых отраслях на определенных должно­стях. Например, иностранные граждане, а также лица без гражданства не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалистов па судах, плавающих под Государст­венным флагом Российской Федерации (ст. 56 КТМ РФ, ст. 27 КВВТ РФ); в состав летного экипажа гражданского воздушного судна Российской Федерации могут входить только граждане Российской Федерации (ст. 56 Воздушно­го кодекса РФ). Согласно Земельному кодексу РФ ино­странцы, а также лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственно­сти земельными участками, находящимися на пригранич­ных территориях.

В сфере публичного права иностранцы не могут быть субъектами некоторых составов преступлений (например, государственной измены, преступлений против воинской службы). Напротив, только они могут быть таковыми при совершении шпионажа (ст. 276 УК РФ).

Иностранные граждане лишены активных и пассивных избирательных прав.

Российское законодательство имеет одну особенность: согласно ч. 1 ст. 62 Конституции РФ гражданин России может иметь гражданство иностранного государства (двой­ное гражданство) в соответствии с федеральным законом или международным договором. Это положение нуждается в небольшом комментарии. Институт двойного гражданст­ва был впервые установлен Законом РФ от 28 ноября 1991 г. № 1948-1 «О гражданстве Российской Федерации». Он был рассчитан на интеграционные процессы между го­сударствами. В ныне действующем одноименном Феде­ральном законе от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ данный инсти­тут сохранен, но несколько в иной редакции. Статья 6 этого закона гласит: «1. Гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Рос­сийской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. 2. Приобретение гражданином Рос­сийской Федерации иного гражданства не влечет за собой прекращение гражданства Российской Федерации». Ино­гда приобретение российским гражданином иностранного гражданства может произойти автоматически, вне зависи­мости от воли самого гражданина в результате коллизий национальных правовых систем. Вот тогда-то и вступает в действие цитируемая правовая норма.

На основе российского федерального закона могут быть предусмотрены основания и порядок получения двойного гражданства, но реализовать правовые последствия бипатризма (например, права и свободы) нельзя, если на это не будет согласия другого государства. Поэто­му реальное приобретение второго гражданства возможно по-настоящему только на основе (и при наличии) соот­ветствующего международного договора или соглашения. Такие договоры имеются, например, между Российской Федерацией и Республикой Таджикистан от 7 сентября 1995 г. «Об урегулировании вопросов двойного граждан­ства», между Российской Федерацией и Туркменистаном от 23 декабря 1993 г. «Об урегулировании вопросов двой­ного гражданства».

В связи с этим возникает еще одна правовая проблема -многогражданство. Гражданин, имеющий двойное граждан­ство, именуется бипатридом; гражданин, имеющий три гра­жданства (о чем ничего не говорится в российском законо­дательстве, но упоминается в законах некоторых других государств), именуется трипатридом; теоретически можно иметь и большее количество гражданств. Общепризнанно, что лицо, обладающее гражданством нескольких государств, рассматривается каждым из этих государств как обладаю­щее только его гражданством. По крайней мере, так сказано в ст. 3 Гаагской конвенции о некоторых вопросах, относя­щихся к коллизии законов о гражданстве (1930 г.). Отсюда делается вывод, что, если лицо находится на территории од­ного из государств, гражданином которого он является, то другие государства не вправе оказывать ему дипломатиче­скую защиту. Об этом также говорится в ст. 4 названной Га­агской конвенции. А если гражданин, обладающий несколь­кими гражданствами, находится на территории государства, гражданином которого он не является, то это третье государство рассматривает его только как гражданина одного из указанных государств. При этом оно руководствуется пра­вилом так называемого «эффективного гражданства», в соответствии с которым принимается во внимание граждан­ство того государства, в котором это лицо постоянно прожи­вает, а если это установить трудно, то признается граждан­ство государства, с которым лицо фактически наиболее тесно связано (ст. 5 Гаагской конвенции).

В целом проблема многогражданства рассматривается юристами как негативное явление. Но в некоторых случа­ях в силу особых обстоятельств законодательство вынуж­дено признавать этот институт (в Германии, Израиле, а теперь и в Российской Федерации). Но в некоторых госу­дарствах (например, в Литве) многогражданство запре­щено конституцией. Конституция Кыргызстана говорит о непризнании за гражданами Кыргызстана иностранного гражданства.

Правовое положение российских граждан за границей определяется законодательством страны пребывания, рос­сийским законодательством, а также положениями соот­ветствующих международных договоров. Как правило, в таких договорах обусловливается принцип взаимности оп­ределенного режима.

Российским гражданам, находящимся за пределами Рос­сии, предоставляются защита и покровительство Россий­ской Федерации. В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» органы го­сударственной власти, дипломатические представительства и консульские учреждения РФ, их должностные лица обя­заны содействовать тому, чтобы гражданам Российской Федерации была обеспечена возможность пользоваться в полном объеме всеми правами, установленными Конститу­цией РФ, федеральными конституционными законами, фе­деральными законами, общепризнанными принципами и нормами международного права, международными догово­рами Российской Федерации, законами и правилами госу­дарств проживания или пребывания граждан Российской Федерации, а также возможность защищать их права и ох­раняемые законом интересы.

В соответствии с Положением о Посольстве Россий­ской Федерации, утвержденным Указом Президента РФ от 28 октября 1996 г. № 1497 должностные лица Посольства осуществляют защиту прав и интересов российских граж­дан и российских юридических лиц с учетом законодатель­ства государства пребывания. Они, в частности, содейст­вуют установлению и развитию связей и контактов с проживающими в нем соотечественниками, а также орга­низуют в установленном порядке деятельность так назы­ваемых загранучреждений РФ и российских граждан в ус­ловиях чрезвычайных ситуаций.

2. Гражданско-правовое положение иностранцев в России

Личный статус (закон) физического лица

Общая норма, определяющая понятие личного закона, введена в гражданское законодательство впервые.

Существующие в мире правовые системы выработали два основных подхода к коллизионному регулированию вопросов, относящихся к личному статусу физического лица. При этом каждый из них исходит из того, что именно он позволяет установить наиболее тесную связь физического лица с той или иной правовой системой.

Согласно первому подходу вопросы личного статуса определяются на основе права страны гражданства физического лица (страны СНГ, большинства стран континентальной Европы, Вьетнам, Египет, Куба, Монголия, Таиланд, Тунис, Южная Корея, Япония). Поскольку отсылка к праву страны гражданства как основная коллизионная привязка не может обеспечить выбор применимого права в отношении лица без гражданства (апатрида), личный статус такого лица в указанных странах, как правило, определяется законами страны, в которой оно имеет постоянное или обычное место жительства (домицилий) или местом пребывания.

Согласно второму подходу, принятому в странах общего права (Австралия, Великобритания, США и др.), в некоторых странах континентальной Европы (Швейцария, Латвия, Эстония). Личный закон физического лица определяется на основе права страны места жительства. Если лицо имеет место жительства в нескольких государствах, то для определения страны, с которой оно наиболее тесно связано, необходимо использовать дополнительные признаки. Среди них может быть гражданство такого лица.

В российском гражданском законодательстве (ч.1 ст.1195 ГК РФ) в качестве основной коллизионной нормы предусматривается правило, в силу которого личным законом физического лица признается закон страны его гражданства (lex patriae).

(Ст. 1195 ГК РФ «1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет»).

Эта привязка имеет существенное преимущество по сравнению с привязкой к месту жительства. Во-первых, она обеспечивает достаточно высокую степень определенности, поскольку факт принадлежности к гражданству того или иного государства обычно формализован и подтверждается официальными документами. Во-вторых, она опирается на признак, который в меньшей степени подвержен изменениям, чем домицилий.

Как отмечалось, формула прикрепления к праву страны гражданства недостаточна в ситуации, когда физическое лицо имеет двойное или множественное гражданство. В этом случае возникает необходимость сделать выбор в пользу одной из правовых систем, с которыми физическое лицо имеет правовую связь. Пункты 2 и 4 рассматриваемой статьи устанавливают правила такого выбора.

Если лицо имеет гражданство нескольких государств, одно из которых - гражданство России, то личный статус такого лица определяется российским законодательством (п. 2 комментируемой статьи).

(Ст. 1195 ГК РФ «2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право»).

Если лицо имеет два гражданства или более, но ни одно из них не является гражданством России. В этом случае его личным законом признается право страны, в которой такое лицо имеет место жительства.

(Ст. 1195 ГК РФ «4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства»).

Существенную новеллу российского законодательства представляет п.3 ст.1195. Он предусматривает изъятие из общего правила об определении личного закона на основе права страны гражданства в отношении иностранных граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации. Их личный статус определяется не правом страны их гражданства, а российским законодательством.

(Ст. 1195 ГК РФ «3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право»).

Под местом жительства понимается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК РФ). Статья 20 ставит союз "или", не определяя, имеет ли место постоянного проживания приоритет по отношению к месту преимущественного проживания.

Поскольку иностранное лицо может иметь постоянное место жительства за границей, но при этом в течение длительного времени преимущественно находиться в России, возникает вопрос, должно ли при определении личного закона такого лица применяться право страны его постоянного места жительства или право России как места, где данное лицо преимущественно проживает. С учетом указанной выше цели п. 3 комментируемой статьи возможно двоякое толкование ст. 20 ГК.

Суть первого состоит в том, что российский закон не применяется по отношению к преимущественно проживающему в России иностранцу, если у него есть постоянное место жительства в другой стране. Это толкование основано на поиске наиболее тесной связи лица с определенной правовой системой и является предпочтительным, поскольку речь идет о регулировании вопросов личного статуса, имеющих фундаментальное значение для физического лица как субъекта гражданских правоотношений.

Однако, поскольку изъятие из общего правила, предусмотренного п. 3 ст.1195 ГК РФ, направлено на расширение сферы применения российского права, а не на установление наиболее тесной связи, такое толкование логически не соответствует цели самого этого изъятия.

Второе толкование заключается в том, что для выбора в пользу российского закона достаточно, чтобы иностранец либо постоянно, либо преимущественно проживал в России, т.е. факта преимущественного проживания достаточно для применения российского права, даже если имеется постоянное место жительства за рубежом. Такое толкование нежелательно с точки зрения обеспечения правовых интересов физического лица, но логически отвечает цели расширения сферы применения российского права, заложенной в п. 3 статьи 1195 ГК РФ, и вполне укладывается в буквальный текст ст. 20 ГК. Оно ведет к чрезвычайно широкому применению российского законодательства для определения статуса иностранных лиц, проживающих в России.

Пункт 5 ст. 1195 предусматривает, что личным законом лица без гражданства считается закон страны места его жительства.

(Ст. 1195 ГК РФ «5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства»).

Пункт 6 комментируемой статьи также вводит новую для российского законодательства норму о том, что личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

(Ст. 1195 ГК РФ «6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище»).

Правовое положение беженцев в России определяется Конвенцией о статусе беженцев 1951 г. и Протоколом, касающимся статуса беженцев, 1967 г., а также Федеральным законом от 19 февраля 1993 г. "О беженцах" (в ред. от 7 ноября 2000 г.). Под беженцем в Законе "О беженцах" понимается лицо, которое не является российским гражданином и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может или не желает пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений либо, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.

При определенных обстоятельствах лицо не может быть признано беженцем, например, если имеются серьезные основания предполагать, что оно совершило преступление против мира, военное преступление или преступление против человечества, тяжкое преступление неполитического характера вне пределов территории РФ до того, как оно было допущено на территорию РФ в качестве лица, ходатайствующего о признании беженцем. Решение о признании либо об отказе в признании беженцем принимается федеральным органом исполнительной власти по миграционной службе либо его территориальным органом по итогам рассмотрения ходатайства.