43. Источники права. Первичные и вторичные источники права. Источники права современной Украины.

Под источником права понимаются способы выражения и зак­репления правовых нормативов, придания им общеобязательного юридического значения. Источник права является текстуальным ис­точником, а потому он никогда не сводится к правовым нормам. В нем может быть выражена история возникновения правового ин­ститута, присутствовать программные заявления, повествователь­ные элементы. Тексты источников права могут иметь не только правовое значение, но и эстетическое, научное, нравственное, рели­гиозное, идеологическое, политическое значение.

Таким образом, правовые нормативы могут существовать с по­мощью разных правовых текстов. Отсюда разграничения источни­ков права на виды по их наиболее известным текстуальным источ­никам права (А. В. Поляков) на мифы, правовые обычаи, юридичес­кие прецеденты, нормативно-правовые акты, нормативные догово­ры, юридические доктрины, священные книги.

Мифы (мифология) — это представления о мире, свойственные ар­хаичному человеку и передаваемые в устной форме; идеология, изъяс­няющаяся на языке символов, ритуалов и соответствующих им запре­тов и дозволений. Мифы — это источник права не только древности.

В современном мире происходит мифологизация различного рода идей и концепций: демократии, народовластия, закона, правового государства и т. д., — которые могут быть использованы как источ­ник права.

Правовой обычай — древнейший текстуальный источник права. Для того, чтобы быть правовым, обычай должен иметь правовое со­держание, т. е. выступать как правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения, каких-либо факти­ческих отношений. В романо-германской правовой семье чтобы полу­чить значение государственно признанного источника права обычай должен быть санкционирован государством. В англоамериканском праве обычай получает признание источника права с того момента когда он приобретает свои правовые свойства (длительность суще­ствования (древность), непрерывность действия, использование с об­щего согласия, определенность, обязательная сила и др.).

Правовые обычаи не относятся к писаному праву и выступают как сложившиеся на основе постоянного и единообразного повторения нор­мативы поведения, имеющие представительно-обязывающий характер.

Правовой обычай, как источник права используется в современ­ном праве в первую очередь в виде обычая делового оборота, а также в международном праве:

1) юридический (судебный и административный) прецедент — реше­ние по конкретному делу, которое впоследствии рассматривается как обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Юридичес­кий прецедент выступает как основной источник англоамериканского права. Своеобразным вариантом юридического прецедента в странах романо-германского права является судебная практика, которая служит средством интерпретации закона и дополнительным источником права;

2) нормативно-правовой акт — письменный документ, изданный в установленном порядке компетентными органами государства и содержащий правила поведения общего характера (правовые нор­мы). В правовой системе Украины нормативно-правовой акт (законы и подзаконные акты) выступает в качестве основного источника права;

3) нормативный договор — выступает как правовой текст, осно­ванный на взаимном волеизъявлении сторон, интерпретация кото­рого образует правовую норму. Нормативный договор может быть соглашением между двумя и более субъектами права, содержащим обязательные для них нормативные предписания.

4) юридическая доктрина — представляет собой концептуально закрепленные идеи, правовые принципы и нормативы, содержащие­ся в трудах ученых — юристов, которым придается общезначимое и общеобязательное значение, и из которых выводятся правила пове­дения представительно-общеобязывающего характера. В настоящее время этот источник права имеет широкое распространение в рели­гиозных правовых системах (например, мусульманском праве). Пра­вовая доктрина через примерные кодексы и комментарии к кодифи­цированным актам проникает в современную правовую реальность многих государств.

5) священные книги — разнообразные письменные сакральные тексты, содержащие религиозные нормативы, признаваемые в каче­стве общеобязательных правовых нормативов (Веды, Библия, Коран).

В различных правовых системах используются исторически сло­жившиеся источники права. При этом достаточно заметно разграни­чение основных и дополнительных источников права, характер и со­отношение которых придает колорит и во многом определяет при­надлежность правовой системы к той или иной правовой семье.

В правовой системе Украины определяющим источником права остается нормативно-правовой акт. При этом заметно стремление законодателя использовать источником права исключительно закон, используя принцип прямого действия закона и отказываясь от под­законных актов при конкретизации положений законов. Среди до­полнительных источников права Украины можно выделить норма­тивный договор, правовой обычай и судебный прецедент. Обратим внимание на то, что создание в Украине Конституционного Суда и признание нашим государством юрисдикции Европейского Суда по правам человека повлекло за собой утверждение судебного преце­дента в правовой системе Украины.