Административная ответственность. Славин. Сборник статей-2001

Право на коммерческую тайну является исключительным16, т.е. абсолютным17 субъективным гражданским правом, а значит, должно реализовываться самим управомоченным лицом, посредством его собственных действий. На практике же реализация субъективного гражданского права на тот или иной объект (сюда относится и субъективное право на личную или коммерческую тайну) не может основываться только на гражданско-правовых мерах. Для эффективного регулирования необходимо привлекать средства публичных отраслей права. Потребность в публично-правовых нормах проявляется, в частности, когда речь идет об отношениях обладателей тайны и органов государства.Здесьсуществуютдваинтереса:публичныйичастный.

Приведем пример публичного интереса. Согласно ст. 14 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»18, юридические лица обязаны предоставлять государственным антимонопольным органам информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну. В обеспечение этой обязанности в ст. 1571 КоАП РСФСР устанавливается административная ответственность за непредставление в срок хозяйствующим субъектом документовисведенийфедеральномуантимонопольномуоргану.

С другой стороны, существует частный интерес. Помимо обеспечения выполнения публично-правовой обязанности (например, предоставление государственному органу необходимой информации) нужно гарантировать охрану прав и законных интересов обладателей тайны. Поскольку по закону они вынуждены представлять соответствующие сведения, то тем самым ограничивается их право на тайну. Для обеспечения полноценной охраны прав и законных интересов лиц, обладающих коммерческой тайной, весьма важным является

16См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 621; Тарасенко К.А. Некоторые проблемы охраны коммерческой тайны в США // Журнал международного частного права. 1998. №3. С.3.

17См.: Орлов В.А, Челышев М.Ю., Некоторые вопросы охраны коммерческой тайны в публичном и частном праве (аспект межотраслевого взаимодействия) // Современные проблемы права интеллектуальной собственности: Теория и практика. Отечественный и зарубежный опыт: Сб. науч. трудов / Отв. ред. С.А. Чернышева. Казань, 1998. С. 76.

18Ведомости РФ. 1991. № 16. Ст. 499; 1992. J^ 34. Ст. 1966; №32. Ст. 1882; СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 1977; 1998. № 19. Ст. 2066; 2000. № 2. Ст. 124.

120

возложение на государственные органы и государственных служащих обязанности принимать меры по неразглашению полученной ими коммерческой тайны. Такого рода обязанность предусмотрена в ст. 102 Налогового кодекса РФ, ст. 15 Закона РФ «О конкуренции и

ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», ст. 13 ФЗ «О естественных монополиях»19, ст. 21 Закона РФ «Об

обеспечении единства измерений»20, ст. 13 Закона РФ «О стандартизации»21, в Федеральном законе «О рекламе»22, Законе РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»23, Законе РФ «О валютном регулировании и валютном контроле»24, Законе РФ «О федеральных органах налоговой полиции»25 и других нормативных правовых актах. В ст. 102 Налогового кодекса РФ налоговая тайна определяется как любые полученные налоговым органом, органами налоговой полиции, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этиморганам).Тамжеустанавливается,чтоналоговаятайнанеподлежит разглашению налоговыми органами, органами налоговой полиции, органами государственных внебюджетных фондов и таможенными органами, их должностными лицами и привлекаемыми специалистами, экспертами,заисключениемслучаев,предусмотренныхфедеральным

__________________________________

19 СЗРФ.1995.№34.Ст.3426.

20ВедомостиРФ.1993.№23.Ст.811.

21Тамже.№25.Ст.917;СЗРФ.1996.№1.Ст.4.

22СЗРФ.1995.№30.Ст.2864.

23ВедомостиРФ.1993.№2.Ст.56;СЗРФ.1998.№1.Ст.4;1999.№47.Ст.5622.

24Ведомости РФ. 1992. № 45. Ст. 2542; СЗ РФ. 1999. № 1. Ст. 1; 1999. № 28. Ст. 3461.

25ВедомостиРФ.1993.№29.Ст.1114;СЗРФ.1995.№51.Ст.4973.

121

законом.

Как уже говорилось, в литературе подобного рода обязанность представителей публичной власти сохранять в тайне «чужие» сведения обозначаетсякакслужебнаятайна.Однойизважныхфункцийслужебной тайны является правоохранительная функция, состоящая в охране конфиденциальной информации физических и юридических лиц. На примере перечисленных нормативных актов мы можем видеть один из срезов взаимодействия частного и публичного права, состоящего в том, что нормы публичного права обеспечивают реализацию норм гражданскогоправа.

Однако само по себе обязывание, будь то возложение обязанности не разглашать полученную информацию или любой другой обязанности, без наличия необходимой санкции в случае ее неисполнения не имеет практического смысла. По этому поводу А.А. Фатьянов пишет: «...одним из важнейших моментов для формирования института служебной тайны является установление действенной системы санкций за неправомерное распространение этих сведений... К регулированию этих отношений применимыпрактическивсеформыюридическойответственности»26.

Так,УКРФвч.2ст.183устанавливаетуголовнуюответственностьза незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб. Лицо, которому коммерческая или банковская тайна стала известной в связи с исполнением им служебных обязанностей, совершившее данное действие, также может нести уголовную ответственность, предусмотренную этой статьей27. Кроме того, А.А. Фатьянов отмечает, что разглашение служебной тайны может быть квалифицировано также по ст. 285 УК РФ как злоупотребление должностнымиполномочиями28.

Другой пример защиты средствами публичного права частноправовых тайн — это уголовная ответственность за разглашение тай-

26Фатьянов А.А Проблемы формирования института служебной тайны // Государствоиправо.1999.№4.С.21.

27См., напр.: Тимергалиева О.Н. Антикоррупционное законодательство России и проблемыегоосуществления//Правоиполитика.2000.№1.С.62.

28См.:ФатьяновА.АУказ.соч.С.22.

122

ны усыновления (удочерения), иными словами, за посягательство на личную и (или) семейную тайну человека. В ст. 155 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иныхнизменныхпобуждений.

Однако меры уголовно-правового принуждения являются «тяжелой артиллерией», наиболее строгой формой государственного реагирования на правонарушения. Применение таких мер не во всех случаях целесообразно и возможно. Поэтому важную роль играют иные виды юридической ответственности. Во-первых, те правонарушения, на которые не распространяется уголовная ответственность, не должны оставаться вообще ненаказуемыми. А во-вторых, наличие широкого спектра мер юридической ответственности позволит более гибко и адекватно воздействовать на правонарушителей. Так, за нарушение режима служебной тайны виновное лицо может привлекаться к дисциплинарной ответственности, однако, учитывая меньший уровень превенции дисциплинарной ответственности, целесообразно применениемерадминистративнойответственности.

B.H. Лопатин считает необходимым включить в КоАП РФ нормы, устанавливающие административную ответственность за разглашение служебной тайны29. В ст. 13.14 проекта КоАП устанавливается административная ответственность за незаконное разглашение информации с ограниченным доступом (за исключением информации, разглашение которой влечет уголовную ответственность) лицом, обладающим ею в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей. Думается, что эта новелла явится существенным усовершенствованием правового регулирования отношенийвобластиинформацииограниченногодоступа.

Не следует также забывать о необходимости поддержания баланса частных и публичных интересов. Поэтому административную ответственность следует установить для обеспечения обязанности как частных лиц перед государством, так и государства, в лице государственных служащих и должностных лиц, перед частными лицами. В действующем КоАП РСФСР это не вполне реализовывалось. Какуже

__________________________________

29См.:ЛопатинВ.Н.Указ.соч.С.231.

123

отмечалось, существует административная ответственность хозяйствующего субъекта за непредставление сведений федеральному антимонопольному органу, в то время как административной ответственности за разглашение «чужой» тайны, составляющей служебную тайну, в Кодексе не предусмотрено. Налицо несоблюдение баланса интересов. Поэтому нужно приветствовать включение в новый КоАПРФст.13.14,направленнойнаустранениеэтогодисбаланса.

Таким образом, в сфере информации, применительно к тайнам, важным фактором достижения эффективности правового регулирования является обеспечение оптимального взаимодействия частного и публичного права. Конкретные формы такого взаимодействия в области тайнвидятсявследующем:

—установление публично-правовой служебной тайны может выступать в качестве гарантии реализации субъективного права на частноправовые тайны, охраняя интересы физических и юридических лиц;

—соблюдение служебной тайны, а следовательно и защищенность частных интересов, обеспечивается установлением юридической ответственности, включая уголовную, дисциплинарную и административную. Существенная роль при этом должна принадлежать административнойответственности.

А.А.Антополъский*

ОТВЕТСТВЕННОСТЬЗАПРАВОНАРУШЕНИЯПРИ РАБОТЕСКОНФИДЕНЦИАЛЬНОЙИНФОРМАЦИЕЙ**

ФЗ от 20 февраля 1995 г. «Об информации, информатизации и защите информации» классифицирует документированную информацию по признаку доступа к ней на информацию открытую и ограниченного доступа. Последняя подразделяется на сведения, отнесенные

__________________________________

*МладшийнаучныйсотрудникИГПРАН.

**РаботавыполненапогрантуРФФИ№00-06-80114.

124

к государственной тайне, и конфиденциальную информацию. В ст. 9 этого Закона содержится перечень сведений, доступ к которым ограничивать запрещено. Закон устанавливает также ответственность: владельцев информационных ресурсов за нарушение правил работы с информацией (ст. 15); органов государственной власти, организаций иих должностных лиц за правонарушения при работе с документированной информацией (ст. 23); руководителей и служащих органов государственной власти и организаций за незаконное ограничение доступакинформацииинарушениережимазащитыинформации(ст. 24). Однако эти нормы об ответственности в настоящее время являются декларативными и останутся такими до тех пор, пока в соответствующие кодексынебудутвнесенынеобходимыедополнения.

В зависимости от того, какую роль в информационном процессе играет субъект, можно назвать следующие типы правонарушений, связанныхсосведениямиограниченногодоступа:

1) злоупотребление правом на ограничение доступа к информации (незаконноеограничениедоступакоткрытойинформации);

2)незаконный поиск, получение и распространение неуполномоченнымлицомсведенийограниченногодоступа;

3)разглашение сведений ограниченного доступа лицом, которому онибылидоверены(конфидентом).

Примером нормы, устанавливающей ответственность за правонарушение первого типа, может служить ст. 140 УК РФ,

предусматривающая «неправомерный отказ должностного лица в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации, если эти деяния причинили вред правам и законныминтересамграждан».

Всвязи с этим следует обратить внимание на то, что ст. 5.39 проекта КоАП РФ также устанавливает ответственность (в виде штрафа) за отказ в предоставлении гражданину информации. Диспозиция этой статьи отличается от приведенной выше нормы ст. 140 УК РФ тем, что она не предусматривает необходимости наступления вредных последствий и называет дополнительный способ совершения правонарушения неправомерным отнесением общедоступной информациикинформациисограниченнымдоступом.

Нормы ст. 137 и 138 УК РФ устанавливают ответственность за правонарушениявтороготипа,апринарушениист.142,147,310,311,

125

320 о неприкосновенности частной жизни, тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений затрагивается сфера разглашения сведений ограниченного доступа лицом, которому они былидоверены.

Статья 183 УК РФ устанавливает ответственность за «незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну». Незаконное собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, предусмотренное ч. 1 ст. 183,

представляет собой преступление второго типа, а незаконное разглашение или использование таких сведений, предусмотренное ч. 2 этой статьи, может относиться и ко второму и третьему типам в зависимости от правового статуса субъекта преступления. Аналогичным образом сконструирована ст. 155 УК РФ о разглашении тайны усыновления(удочерения).Особенностьэтогосоставазаключается в том, что субъектом преступления может быть либо лицо, обязанное хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну, либо любое другое лицо, действующее из корыстных или иных низменныхпобуждений.

В законодательстве многихгосударствнормыобответственности за преступления, связанные с конфиденциальной информацией, широко распространены. В уголовных кодексах, например, Испании и ФРГ неприкосновенность частной жизни рассматривается как родовой объект преступления. Ее защите посвящен разд. 15 Особенной части УК ФРГ и разд. X кн. 2 УК Испании. В этих двух странах запрещается сбор конфиденциальной личной информации, причем в уголовных кодексах содержатся указания на способы такого сбора информации (запись разговоров, завладение корреспонденцией и др.). В § 201 УК ФРГ причинение вреда законным интересам субъекта — собственника или держателя сведений рассматривается как необходимый элемент объективной стороны данного преступления. В ст. 197 УК Испании аналогичное деяние признается преступным, если сбор сведений осуществлялсябезнеобходимогоразрешения.

УК РФ (ст. 137) помимо двух названных условий требует, чтобы деяние было совершено из корыстной или иной личной заинтересованности: «незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, если эти деяния совершены из

коры-

126

стной или иной личной заинтересованности и причинили вред правамизаконныминтересамграждан».

В Испании, ФРГ и России совершение данного преступления с использованием служебного положения является квалифицирующим признаком (ч. 2 ст. 137 УК РФ, абз. 3 § 201 УК ФРГ). В ч. 4 ст. 197 УК Испании установлена повышенная ответственность за преступления, совершенные лицами, ответственными за архивы и картотеки. В соответствии с ч. 5 и 6 этой статьи предусмотренные законом наказания назначаются «в их верхнем пределе», если в результате преступления были раскрыты «чувствительные» сведения (об идеологии, религии, состоянии здоровья лица и др.) или если преступление совершено с целью получения выгоды. Совершение рассматриваемого преступления должностным лицом с использованием служебного положения в соответствии со ст. 198 УК Испании рассматривается как особо квалифицированный состав, санкция которого включает дополнительное наказание в виде дисквалификации на срок от трех до шестилет.

Следует обратить внимание на то, что в разных странах санкции за рассмотренные преступления различны. Например, в ФРГ простое нарушение конфиденциальности слова (абз. 1 и 2 § 201), а также незаконное получение конфиденциальной информации, которая хранится электронным способом (§ 202а), наказывается лишением свободы на срок до трех лет или штрафом. Нарушение конфиденциальности слова должностным лицом (абз. 3 § 201) наказываетсялишениемсвободынасрокдопятилетилиштрафом.

Преступления, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 197 УК Испании, наказываются лишением свободы на срок от одного года до четырех лет и штрафом; совершение того же преступления с отягчающими обстоятельствами, предусмотренными ч. 3 и 4 той же статьи, наказываются лишением свободы на срок от двух до пяти и от четырех до шестилет.

За преступление, предусмотренное ст. 137 УК РФ, установлена санкция в виде штрафа, либо обязательных работ на срок от ста двадцати доставосьмидесятичасов,либоисправительныхработнасрокдо одного года, либо ареста на срок до четырех месяцев (основной состав) и штрафа, либо лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо ареста на срок от четырех до шести месяцев (квалифицированный состав).

127

Нарушение тайны переписки также признается преступлением во всехтрехгосударствах-вРоссии,ИспаниииФРГ.

Вст. 38 УК РФ установлена ответственность за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, рассматривается как квалифицированный состав. И особо квалифицированный состав, предусмотренный ч. 3 указанной статьи, устанавливает ответственность за незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенныхдлянегласногополученияинформации.

ВФРГответственностьустановленазанарушениетайныпереписки (§ 202), и объективную сторону этого преступления образует незаконное вскрытие запечатанного письма или ознакомление с его содержанием с помощью технических средств. В § 206 УК ФРГ о нарушении тайны почтовой и телекоммуникационной связи установлена ответственность за преступления, совершенные владельцами или служащими почтовых и телекоммуникационных предприятий, вскрытие доверенных ему посланий, их сокрытие, передача их содержания третьимлицам.

ВИспании ответственность за нарушение тайны переписки установлена несколькими нормами УК: завладение письмами, сообщениями или документами лица с целью раскрытия тайных сведений (ст. 197), раскрытие профессиональной тайны (ст. 199), нарушение конституционных прав государственными служащими при расследовании преступлений, заключающееся в незаконном перехвате корреспонденции лица (ст. 535) или его телекоммуникационных сообщений(ст.536).

Сравнениенормобответственностизанарушениетайныпереписки позволяет сделать следующие выводы: в Германии и Испании законодатель счел необходимым разделить в диспозициях соответствующих статей преступления, совершаемые традиционным способом, и преступления, предметом или орудием которых являются средствасовременныхтехнологий.

За нарушение тайны переписки в этих двух странах предусмотрены наказания в виде лишения свободы на срок до пяти лет. Это строже аналогичных российских норм. В России простое и квалифицированное нарушение тайны переписки, предусмотренное ч. 1 и 2

128

ст. 138 УК РФ, рассматривается как преступление небольшой тяжести, закотороенаказанияввиделишениясвободынепредусмотрено.

Незаконные производство и сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, в соответствии с ч. 3 ст. 138 УК РФ является преступлением средней тяжести, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет. Ответственности за соответствующие деяниявуголовномзаконодательствеГерманиииИспаниинет.

По нашему мнению, данный состав следует рассматривать скорее как преступление против порядка управления, наряду с незаконным оборотом оружия и наркотиков, а не как преступление против конституционныхправграждан

Уголовное законодательство Испании и ФРГ по сравнению с российским уделяет намного больше внимания вопросам защиты профессиональной и служебной тайны Защите тайн, ставшихизвестными медицинским работникам, психологам, адвокатам, социальным работникам и целому ряду других категорий специалистов, посвящен § 203 УК ФРГ. Нарушение служебной тайны рассматривается в Германии как должностное преступление (§ 353b разд. 13 УК ФРГ), как и разглашение сведений, относящихся к закрытому судебному разбирательству (§ 353d), и нарушение налоговой тайны (§ 355). В Испании раскрытие сведений, ставших известными в силу должностного положения или трудовых обязанностей, образует состав ч. 1 ст. 199. Раскрытие чужих секретов лицом, чьей обязанностью является их охрана, образует квалифицированный состав, предусмотренныйч.2ст.199УКИспании.

В составе разд. 19 УК Испании, посвященного преступлениям против государственной власти, содержится глава «о вероломстве в хранении документов и нарушении секретов». Она предусматривает ответственность государственных служащих за хищение, уничтожение или утаивание доверенных им документов (ст. 413), за умышленное выведениеизстроясредствзащитыинформацииограниченногодоступа (ст. 414), за разглашение доверенных им секретов (ст. 417) и их использование(ст.418).

Статьи 278-280 УК Испании посвящены преступлениям, связанным с коммерческой тайной: завладению документами и устройствами, содержащимикоммерческуютайну,иеераскрытиюконфидентом.

Сравнениесистемынормуголовногоправатрехстран,устанав-

129