Тема 10. Форма (источники) права

Цели изучения темы:

        анализ понятия формы (источника) права;

        виды источников права;

        виды источников современного российского права;

        анализ нормативно-правовых актов;

        рассмотрение видов нормативно-правовых актов;

        определение действия нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

 

Задачи изучения темы:

        определить значения источников права в формальном и материальном смыслах;

        проанализировать существующие источники права;

        рассмотреть вопрос эволюции правового регулирования (эволюции источников права);

        определить, какие из источников права характерны для современной России;

        рассмотреть вопрос о разновидностях нормативно-правовых актов: законов и подзаконных актов;

        анализ действия нормативно-правовых актов во времени;

        анализ действия нормативно-правовых актов в пространстве;

        анализ действия нормативно-правовых актов по кругу лиц.

 

Успешно изучив тему, Вы:

 

получите представление o:

        многообразии источников права;

        о сфере распространения тех или иных источников права;

        сущности законов и их разновидностях;

        сущности подзаконных актов  их разновидностях;

        юридическом понятии «действие нормативно-правового акта».

 

будете знать:

        сущность правовых обычаев;

        сущность и сферу распространения юридических прецедентов;

        сущность и разновидности нормативно-правовых актов. Юридическую силу нормативно-правовых актов;

        сущность  и значение нормативных договоров;

        особенность правовой доктрины как источника права;

        виды нормативно-правовых актов;

        понятие и виды законов;

        понятие и виды подзаконных актов;

        сущность понятия «юридическая сила закона и подзаконного акта»;

        понятие экстерриториальности нормативно-правовых актов.

Теоретический материал по теме

В юридической литературе, как правило, выделяются два понятия – «форма права» и «источник права». Одни ученые проводят аналогию между ними, другие их различают.

Форма права – это способ фиксации, выражения юридических норм, их закрепление вовне.

Когда говорят «источники права», то имеют в виду факторы, влияющие на появление и действие права. Подразумевают те процес­сы, которые вызывают к жизни нормативные установки или обще­обязательные правила поведения, предписанные государством.

Источники права – официальные письменные документы, из­данные от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права. В целом, это внеш­ние формы выражения и способы закрепления юридических норм.

В различных государствах преобладающими являются какие-то от­дельные формы (источники) права:

        правовой обычай;

        юридический  прецедент;

        правовая доктрина;

        нормативно-правовой акт;

        нормативный договор;

        религиозные нормы.

Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянных и единообразных повторений каких-либо действий.Обычай, получивший санкцию государства, считается правовым, т.е. источником права.

Обычай, возникнув в глубокой древности,  в период становления  государства и будучи санкционирован им, на долгие века обычай стал практически единственной формой выражения публичной власти. В этом качестве он превратился в обычное право, то есть в совокупность правил поведения, которые сложились в обще­стве в результате их неоднократного традиционного применения, которые санкционированы государственной властью, и в силу этого стали общеобязательными предписаниями. Такими записями обычного права были древнейшие памятники права — законы Хаммурапи (ок. 1750 г. до н.э.), Законы XII таблиц (ок. 450 г. до н.э.), Салическая Правда (VI в.), Правда Ярослава (не позднее 1054 г.) и др.

Сейчас правовые обычаи в процессе регламентации обществен­ных отношений выполняют вспомогательную роль. Наи­более распространены они в международном праве и частноправовых отраслях национальных правовых систем, а также в странах англосаксонского и традиционного права.

 

Вторая форма источников права – юридический прецедент, который признавался источником праве еще в Древнем Риме (преторское право). Был распространен и в средние века. Важным ис­точником права в настоящее время судебный прецедент является в странах, в которых получило распространение англо-саксонс­кое общее право (в Англии, США, Канаде, Австралии).

Суды не «творят» прецеденты, не изобретают их. С помо­щью прецедентов суды официально закрепляют уже практичес­ки сложившиеся в обществе нормы. Суд может создавать преце­дент как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.

В российской правовой системе судебный прецедент офици­ально источником права не признан. Хотя, как отмечается в литературе, тенденция к такому признанию имеется.

Таким образом, юридический прецедент – это решение по конкретному делу, ставшее образцом для разрешения аналогичных дел в будущем.

 

Правовая доктрина в литературе понимается как мнения самых известных  и  признанных  в  своей  научной  специализации ученых-юристов по тем или иным правовым вопросам, высказанные ими в своих работах (статьях, монографиях), используемые при разрешении определенных практических вопросов.

В Древнем Риме всякое дело (решение) могло истолковываться видными учеными-юристами. В Риме даже действовал закон обязательности учета судьями и иными правоприменителями в неясных и спорных случаях положений работ наиболее видных ученых-юристов — Папиниана, Гая, Павла, Ульпиана и Модестина.

В современном мире подобной «чистой» формы уже не существует. Однако Гражданский Кодекс Швейцарии в случае пробела в праве отсылает к мнениям наиболее известных специалистов в области гражданского права, а в мусульманском праве правовая доктрина и поныне играет важнейшую роль — является единственным источником права.

Российская юриспруденция не признает доктрину в качестве самостоятельного источника права.

 

Нормативно-правовой договор – это соглашение между субъектами права, призванное урегулировать их отношения путем установления взаимных прав и обязанностей.

Нормоустанавливающее значение догово­ров признается во всех правовых системах. Однако нужно отли­чать договор как источник права (нормативный договор) от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договор купли-продажи в гражданском праве), ко­торый устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов. Нормативно-правовым договором выступает соглашение

Нормативные договоры наиболее характерны для международ­ного публичного и национального государственного (конституци­онного) права.

Здесь они играют роль важнейших форм (источни­ков) права. Это различного рода соглашения между государствами (правительствами) или другими субъектами международного права;внутригосударственные договоры;договоры между феде­ральными и региональными органами исполнительной власти и т.п.

 

Нормативно-правовые актыявляются основным и важнейшим источником права в странах континентального права, к числу которых относится и Россия.

Нормативно-правовой акт – это изданный в установленном порядке акт правотворческого органа, устанавливающий, изменяю­щий или отменяющий правовые нормы, имеющий общеобязатель­ный характер и подкрепленный принудительной силой государства.

Основные черты нормативно-правовых актов:

        содержат общеобязательные, персонально неопределенные, типичные для какой-либо конкретной сферы общественных отношений нормативные, модельные предписания;

        исходят от строго определенных правотворческих органов, наделенных соответствующей компетенцией;

        принимаются в процессе строгой процедуры;

        имеют установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия;

        строго обязательны для субъектов права, вступающих в регламентируемые нормативно-правовыми актами отношения;

        находятся между собой в отношениях четко определенной иерархии, обусловленной компетенцией правотворческого органа;

        в зависимости от социальных потребностей могут быть изменены и в отличие от иных источников права могут быть относительно оперативно изменены, органично дополнены;

        исполнение поддерживается силой государственного принуждения, механизм которого может быть наглядно представлен в специальных положениях самих нормативно-правовых актов.

 

К нормативно-правовым актам относятся законы и система подзаконных актов.

 

Существует несколько классификаций нормативно-правовых актов: по юридической силе; по содержанию;по объему и характеру действия;по субъектам, издающим нормативно-правовые акты.

Наиболее распространена классификация, в соответствии с которой, по юридической силенормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

По содержаниюнормативно-правовые акты классифицируются на те, в которых заключены нормы только одной отрасли права (трудовое, семейное, уголовное),  и не те, которые касаются нескольких отраслей.

По объему и характеру действиянормативно-правовые акты подразделяются на: акты общего действия; акты ограниченного действия; акты исключительного (чрезвычайного) действия;

По основным субъектам государственного правотворчестваони подразделяются на: акты законотворчества (законы); акты исполнительной власти (подзаконные акты); акты судебной власти.

Законы – это нормативно-правовые акты, принимаемые высшим представительным органом государства или непосредственно народом (на референдуме), обладающие высшей юридической силой, и регули­рующие наиболее важные общественные отношения.

Подзаконные  нормативно-правовые  акты – это  нормативные акты компетентных органов (организаций), изданные в соответствии с законами и им не противоречащие.

К таким актам относятся: указы и распоряжения Президента РФ, которые издаются им по наиболее важным вопросам общественного и государственного управления. Указы могут быть  как нормативными,  так  и  индивидуально-правовыми.Постановления и распоряжения Правительства РФ,акты отдельных министерств и служб,местные акты,локальные  нормативные  акты.

 

Действие нормативно-правовых актов во времени. Пределы дейст­вия нормативно-правовых актов во времени выражаются в моменте их вступления в действие и прекращения их действия.

Нормативно-правовые акты вступают в действиесо дня опубликования, со времени, указанного специально и по истечении определенного срока (как правило, через десять дней после официального опубликования).

Прекращение действия нормативно-правовых актовсвязывается с истечением заранее определенного срока (например, закон о бюджете государства действует ровно один год), либо с изменением обстоятельств, на которые конкретный нормативно-правовой акт был рассчитан.

В рамках вопроса о действии нормативно-правовых актов немало­важное значение имеют положения о так называемой обратной силе закона.

Действие нормативно-правовых актов в пространстве. Простран­ственные пределы действия нормативно-правовых актов определя­ются территорией государства. Т.е. речь идет о сфере действия нормативно-правовых актов определенного государства.

Наряду с критерием территориальности немаловажное значение имеет и критерий компетенции органа, издавшего тот или иной нормативно-правовой акт.

При рассмотрении территориальной сферы действия нормативно-правовых актов необходимо помнить о таком понятии, как экстерриториальность, то есть распространение действия нормативных актов за пределами государства (военные суда, территория дипломатических представительств и миссий за рубежом).

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц. Как правило, действие нормативно-правовых актов распространяется на всех лиц (физических и юридических), находящихся на территории государ­ства, либо его отдельной части.

Отдельные нормативно-правовые акты направлены на регулирование правового положения строго определенных субъектов. В связи с этим рассматриваются следующие физические лица: граждане государства; иностранные граждане, апатриды; бипатриды; беженцы и вынужденные переселенцы; внутригосударственные, совместные, иностранные организации и др.

 

Методические указания

Базовый учебник:

Мелехин А.В. Теория государства и права. Учебник. М.: Маркет ДС,  2006.

 

Основная литература:

1.     Комаров С.А. Общая теория государства и права. СПб. 2004. С. 10-24.

2.     Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права. М. 2008. С. 7-33.

3.     Морозова Л.А. Теория государства и права. М. 2007. С. 11-49.

4.     Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства М., 2004 г. С.4-16.

5.     Теория государства и права: Учебник для вузов / Отв. ред. В.Д. Перевалов. М. 2006. С. 1-43.

 

Перечень дополнительной литературы:

6.     Алексеев Л.И. К вопросу об общем понятии права // Государство и право. 1993. № 6. С. 128-133.

7.     Емельянов С.А. Право: определение понятия. М. 2002. - 12 с.

8.     Зивс С.Л. Источники права. М. 1981.

9.     Источники российского права: вопросы теории и истории: Учебное пособие / Отв. ред. М.Н. Марченко. М. 2005. – 336 с.

10. Котелевская И.В. Закон и подзаконный акт // Журнал российского права. 2000. № 2. С. 36.

11. Краснов А.В. Проблемы источников прецедентного характера в России // Научные труды. Российская академия юридических наук. Выпуск 3. В 3 томах. Том 1. М. 2003. С. 148-153.

12. Марченко М.Н.Источники права: ученое пособие. М. 2005. – 760 с

13. Мелехин А.В. Теория государства и права:Актуализированный курс лекций с учебно-методическими материалами. / Московская финансово-промышленная академия. — М., 2004. — 369 с.

14. Муромцев Г.И. Источники права // Проблемы общей теории права и государства / Под ред. В.С. Нерсесянца. М. 1999. С. 265-280.

15. Проблемы общей теории права и государства / Под ред. В.С. Нерсесянца. М. 1999. С. 136-198.

16. Структура права: вопросы теории, истории и методологии: Материалы межвузовской научной конференции / Отв. ред. Г.И. Муромцев. М. 2005. – 175 с.

17. Сюкийянен Л.Р. Мусульманское право. М., 2004.

18. Тихомиров Ю.А., Рахманина Т.Н., Хабибуллин А.Г. Закон о нормативных правовых актах – актуальная повестка дня // Журнал российского права. 2006. № 5(113). С. 88-93.

19. Юртаева Е.А. Закон о нормативных правовых актах и практика российского правотворчества // Журнал российского права. 2006. № 5(113). С. 12-22.

 

Ответьте на вопросы:

1.      В чем выражается сущность правовых обычаев?

2.      В чем выражается сущность и сфера распространения юридических прецедентов?

3.      В чем выражается сущность и разновидности нормативно-правовых актов?

4.      В чем выражается юридическая сила нормативно-правовых актов?

5.      В чем выражается сущность  и значение нормативных договоров?

6.      В чем выражается особенность правовой доктрины как источника права?

7.      Какие виды нормативно-правовых актов Вам известны?

8.      Что Вы понимаете под законами?

9.      Что Вы понимаете под подзаконными актами?

10. Как Вы понимаете сущность понятия «юридическая сила закона и подзаконного акта»?

11. Как Вы понимаете сущность экстерриториальность нормативно-правовых актов?