3.1.5. Понятие информационного и торгового посредничества

Необходимо отметить, что посредничество путем оказания фактических, а не юридических услуг, характерное для развитого торгового оборота, в отношениях в сети Интернет получило новое развитие. Вытеснение юридических услуг в посредничестве фактическими обусловливается значительным количеством факторов и прежде всего - отсутствием эффективных механизмов контроля за деятельностью представителя. Традиционный порядок наделения представителя полномочиями, предусматривающий оформление доверенности, нередко нотариально заверенной, не отвечает скоростям современного оборота, учитывая возможную удаленность посредника от представляемого. Кроме того, положения ГК РФ о признании заключенных представителем сделок не дают гарантий против злоупотреблений представителя.

В связи с этим модель посредничества, основанного на оказании фактических услуг, оказалась более подходящей для рынка: договор заключает только само лицо, но не действующие по его указанию посредники, следовательно, нет необходимости в контроле над действиями таких посредников, нет риска возникновения убытков в результате выхода посредников за пределы полномочий, заключения ими сделок, противоречащих интересам как представляемого лица, так и его контрагентов. При этом и сами посредники несут гораздо меньшую ответственность за совершаемые ими сделки, так как нет возможности ни для признания сделки заключенной от имени самого представителя (п. 1 ст. 183 ГК РФ), ни ответственности представителя за действительность (а в некоторых случаях - и исполнимость) сделки. Все это делает фактическое посредничество весьма распространенным в условиях современного рыночного оборота.

При этом характер посредничества в Интернете имеет еще ряд особенностей, связанных со спецификой данной сферы отношений: посредничество зачастую бывает двоякое - торговое и информационное.

Посредничество торговое - традиционная сфера предпринимательской деятельности. В широком смысле слова торговое посредничество - это любая деятельность, направленная на организацию товарных потоков между производителями и конечными потребителями. В узком смысле (иногда это называют торговым представительством) - это "совершение торговых действий за чужой счет и на чужое имя" *(153). Гражданское и торговое право знают самые разнообразные формы торгового представительства.

В современном гражданском праве осуществление представительства возможно в рамках трех договорных конструкций: договоров поручения и комиссии, агентского договора. Эти договоры опосредуют отношения по заключению сделок в чужих интересах и за чужой счет. В рамках агентского договора возможно также предусмотреть совершение агентом и фактических действий. Это сближает данный договор с еще одной возможной моделью торгового посредничества - договором возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ). В последнем случае посредник сам не совершает сделок или иных юридических действий, а только способствует заключению сделки между представляемым и иными лицами, получая вознаграждение за свои действия в заранее определенной сумме либо в виде процентов от суммы сделки.

В дореволюционном гражданском и торговом праве выделялся довольно обширный круг субъектов, занимавшихся торговым представительством: распорядитель, приказчик, коммивояжер, агент и агентура, маклер *(154). Особый интерес с точки зрения настоящего исследования представляет понятие о маклерах и агентах.

Г.Ф. Шершеневич так определяет положение агента: "Агент выступает как совершенно частное лицо, занимающееся посредничеством в виде промысла. Агент является посредником при заключении сделок, которых сам лично не совершает. Его роль сводится к тому, чтобы найти и привлечь лиц, желающих вступить в известную сделку с предпринимателем, которому он, агент, служит" *(155).

В отличие от агента, "маклер содействует обоим контрагентам, а не служит одному из них... Имея своей задачей посредничество при заключении торгующими юридических сделок, деятельность маклеров носит чисто фактический характер: они сами сделок не заключают, но способствуют их заключению сближением контрагентов" *(156). "Такому посредничеству может предаваться всякий, и если подобная деятельность совершается в виде промысла, она будет торговою. Признак промыслового отправления такой деятельности, признак готовности обнаружить свою посредничествующую деятельность для всех и каждого - устройство заведения (справочной, комиссионерской конторы, агентуры) с вывеской. Маклерство предлагается (всем и каждому) или только для одной категории сделок... или же для некоторых категорий сделок, более или менее однородных" *(157).

Можно заметить, что многие элементы той, дореволюционной, модели торгового посредничества находят свое отражение в современном гражданском праве и торговом обороте. Что особенно важно, во многом именно по этой модели строится деятельность интернет-аукциона как торгового посредника.

Развитие посредничества информационного началось сравнительно недавно. Этому способствовали появление средств массовой информации, процессы глобализации мировой экономики и формирования финансовых рынков. С этого момента информация приобрела самостоятельную коммерческую ценность, стала объектом имущественных отношений. Появились организации, основной и единственной сферой деятельности которых является сбор, накопление и предоставление информации. Формируются и правовые основы этой деятельности: законодательство о средствах массовой информации, о рекламе, об интеллектуальной собственности; решаются некоторые технические вопросы (законодательство о связи и информатизации).

С этого времени начинается развитие информационного посредничества в собственном смысле слова, когда лицо не само распространяет свою информацию, а поручает это третьим лицам - информационным посредникам-профессионалам. Ставшие уже привычными реклама, частные объявления в газетах и иных СМИ, пресс-релизы, отчеты о деятельности - вот наиболее типичные примеры информационного посредничества.