5 Вопрос. Толкование коллизионных норм и проблема правовой квалификации понятий

Применению коллизионных норм предшествуют их толкование. Уяснение содержания коллизионной нормы предполагает обращение к юридическим понятиям, которые содержатся в объеме и привязке.

Различие в определении этих понятий национальными правовыми системами порождает проблему понятий или конфликт квалификации. В МЧП эти различия именуют скрытыми коллизиями. Для преодоления проблемы понятий в доктрине МЧП выработаны правила их квалификации (толкования). Различают первичную и вторичную квалификации понятий. Первичная квалификация дается на основании закона страны суда. Юристдикционный орган вкладывает в понятие то содержание, которое известно ему из знания собственного права. Вторичная квалификация осуществляется на основании закона, который регулирует отношения по существу. Если юрисдикционный орган находит основания для привязки отношения к иностранному праву, все последующие квалификации понятия должны быть свойственны этому избранному иностранному праву. Автономная теория квалификации, когда юрисдикционный орган толкует юридические понятия вне их связи с национальными представлениями, а использует некие общие представления о содержании тех или иных правовых институтов. Эта теория опирается на сравнительное правоведение.

В российском праве эти правила толкования получили свое легальное закрепление. Так, в качестве основного правила используется правило толкования по закону страны суда. Исключения могут устанавливаться только законом. Например, п. 2 ст. 1205 ГК РФ - принадлежность имущества к движимому или недвижимому должна определятся по праву той страны, в которой оно находится.

Если толкуемое понятие неизвестно российскому праву или известно, но под другим названием, допускается квалификация понятия на основе терминологии того государства, право которого может быть избрано на основе коллизионной нормы.

6 Вопрос. Обратная отсылка.

В МЧП проблему обратной отсылки порождает единственное обстоятельство – как необходимо рассматривать действие коллизионной нормы. Отсылает она ко всему иностранному праву, то есть и к коллизионным, и к материальным нормам иностранного государства или только к материальным нормам. В первом случае поиск применимого права должен продолжаться, но уже в том направлении, которое указывает иностранная коллизионная норма, а она может отсылать или к собственному правопорядку, или обратно к закону страны суда, или к закону третьей страны. В соответствии с российским правом любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующего государства. В МЧП обратная отсылка иностранной правовой системы к российскому праву может приниматься только в исключительных случаях и это касается правил, определяющих правовой статус физических лиц (нормы о право и дееспособности, о праве на имя, об опеке и попечительстве, о признании лица безвестно отсутствующим, объявлении умершим).

Т.о., одним из путей решения проблемы обратной отсылки является такое средство, как ее недопущение или минимизация случаев ее возникновения. Например., ст. 15 Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 года исключает ее полностью. В соответствии с этой конвенцией под правом государства, подлежащего применению, понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, за исключением норм МЧП, то есть коллизионных норм.

Оговорка о публичном порядке

Коллизионное право допускает применение в рамках той или иной национальной юрисдикции норм иностранного права в силу отсылки к ним коллизионной нормы. Иностранное право заранее не известно и может основываться на принципах и понятиях, которые не совместимы с публичным порядком страны суда. Институт оговорки рассматривается в МЧП как ограничитель применения иностранного права и действия коллизионной нормы. Этот институт был известен еще с 14 века, когда для объяснения причин неприменения иностранного права использовалась категория противоречия добрым нравам или морали. Существо оговорки состоит в том, что иностранное право не подлежит применению, а правовые последствия, которые на его основе возникли, не подлежат защите, если такое применение и защита противоречат основам правопорядка данного государства. Последствием неприменения иностранного права является обращение к нормам отечественного правопорядка. Под основами российского правопорядка понимают основополагающие принципы российского права, общепринятые нормы морали, общепризнанные принципы и нормы МП, законные интересы российских граждан, юридических лиц, российского общества и государства.

Простое несовпадение иностранной нормы с аналогичными нормами российского права нельзя рассматривать как противоречие публичному порядку, поскольку иначе утрачивается суть МЧП, которое рождено именно благодаря расхождению в праве различных государств.