Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Расследование преступлений, совершаемых при планировании, размещении и исполнении государственного (муниципального) заказа. Учебно-методическое пособи
.pdf
В результате указанных действий муниципальному бюджету был
причинен ущерб на сумму 7 млн 500 тыс. руб., что является особо
крупным размером.
Вышеуказанный пример демонстрирует наиболее распространенную схему мошенничества, применяемую исполнителем (подрядчиком) на этапе исполнения государственного (муниципального)
контракта. При этом представленная схема реализуется исполнителем (подрядчиком) самостоятельно или в сговоре с представителем
заказчика, в связи с чем необходимо отметить, что на представителе
заказчика лежит обязанность проверить факт выполненных работ
(оказанных услуг), сроки и качество их выполнения.
Зачастую для введения в заблуждение или в зависимости от обстоятельств обмана представителя заказчика относительно объема и
(или) качества выполненных работ (оказанных услуг) исполнитель
(подрядчик) использует поддельные документы: чеки, товарнотранспортные накладные, договоры субподряда с несуществующими организациями или так называемыми организациями-«однодневками». Соответственно при квалификации данных действий
необходимо учитывать постановление Пленума Верховного Суда
РФ от 27 декабря 2007 г. ¹ 51 «О судебной практике по делам о
мошенничестве, присвоении и растрате», из которого следует, «что в
отличие от других форм хищения, предусмотренных главой 21 Уголовного кодекса Российской Федерации, мошенничество совершается путем обмана или злоупотребления доверием, под воздействием
которых владелец имущества или иное лицо либо уполномоченный
орган власти передают имущество или право на него другим лицам
либо не препятствуют изъятию этого имущества или приобретению
права на него другими лицами».
В случае совершения мошенничества на этапе исполнения государственного (муниципального) контракта обман как способ совершения хищения бюджетных денежных средств состоит в сознательном
сообщении со стороны исполнителя (подрядчика) представителю заказчика заведомо ложных, не соответствующих действительности сведений относительно объема и качества выполненных работ (оказанных услуг). При этом исполнителем, помимо представления
подложных документов, создается видимость выполнения предусмотренного условиями контракта объема работ (оказанных услуг),
например имитация выполненного текущего или капитального ремонтов, проложенных коммуникаций и.т.п.
Злоупотребление доверием при мошенничестве на этапе исполнения государственного (муниципального) контракта заключается в
использовании с корыстной целью доверительных отношений исполнителя (подрядчика) с представителем (представителями) заказчика, при котором указанные лица, обязанные проверять фактически
выполненные работы (оказанные услуги) и их качество, не выполняют возложенных на них обязанностей, полагаясь на сведения,
41
полученные ими от исполнителя (подрядчика). Такие доверительные
отношения обусловливаются различными обстоятельствами, в том
числе личными или родственными отношениями.
Подобного рода действия (бездействие) представителя заказчика могут образовывать состав преступления, предусмотренного
ст. 293 («Халатность») Уголовного кодекса РФ, «то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе либо обязанностей по должности, если это повлекло
причинение крупного ущерба или существенное нарушение прав и
законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства».
В данном случае объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 293 («Халатность») Уголовного кодекса РФ, состоит в
неисполнении или ненадлежащем исполнении должностным лицом,
коим является представитель заказчика, своих обязанностей, предусмотренных ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 ¹ 44-ФЗ «О
контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд». Неисполнение обязанностей заключается в фактическом бездействии при наличии предусмотренной законом обязанности, действовать определенным образом.
Ненадлежащее исполнение обязанностей — это исполнение
обязанностей с нарушением требований, предъявляемых к представителю заказчика ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 ¹ 44-ФЗ «О
контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд». Неисполнение, равно как и ненадлежащее исполнение, обязанностей должно
являться следствием недобросовестного или небрежного отношения
должностного лица к службе.
При этом для наличия состава преступления является обязательным наличие в определенной ситуации, т.е. при конкретных
внешних условиях и субъективных возможностях должностного лица,
реальной возможности для исполнения (надлежащего исполнения)
своих обязанностей. При отсутствии реальной возможности исполнения соответствующих обязанностей соответственно отсутствуют и
признаки недобросовестного или небрежного отношения к службе,
что исключает наличие состава преступления, предусмотренного
ст. 293 («Халатность») Уголовного кодекса РФ.
Для наличия состава преступления, совершение представителем
заказчика указанного деяния (действия либо бездействия) должно повлечь наступление последствий в виде причинения крупного ущерба
или существенного нарушения прав и законных интересов организации заказчика либо охраняемых законом интересов государства.
К существенному нарушению прав и законных интересов организации заказчика можно отнести создание значительных помех
и сбоев в работе государственных (муниципальных структур),
42
вызванных неисполнением (ненадлежащим исполнением) государственного (муниципального) заказа.
Преступление будет считаться оконченным с момента наступления указанных в законе последствий.
Субъективная сторона преступления характеризуется неосторожной формой вины в виде легкомыслия или небрежности.
Субъект преступления — специальный, т.е. соответствующее
должностное лицо.
Возвращаясь к мошенничеству как к одному из наиболее часто
совершаемых преступлений при размещении и исполнении государственного (муниципального) заказа, следует также отметить, что
злоупотребление доверием также имеет место в случаях принятия
на себя исполнителем (подрядчиком) обязательств при заведомом
отсутствии у него намерения и возможности их выполнить в целях
безвозмездного обращения денежных средств в свою пользу или в
пользу третьих лиц, например субподрядчиков, если условия контракта предусматривают возможность субподряда (см. рис. 4.2, 4.3).
Важным условием является заведомая невозможность исполнителя (подрядчика) выполнить условие заключаемого им контракта.
Об этом может свидетельствовать отсутствие реальной рабочей силы,
специальной техники необходимых для выполнения соответствующих работ (оказания услуг), отсутствие соответствующей лицензии
или разрешения на проведение определенного вида работ.
При этом сами по себе данные обстоятельства не могут с однозначностью указывать о намерении лица совершить мошенничество.
В каждом конкретном случае необходимо учитывая всю совокупность обстоятельств, устанавливать, что лицо действительно заведомо не намеревалось исполнять свои обязательства.
Хищение чужого имущества (денежных средств), совершенное
путем обмана или злоупотребления доверием, т.е.мошенничество,
будет являться оконченным с момента, когда указанное имущество
или денежные средства поступили в незаконное владение виновного
или других лиц и они получили реальную возможность ими пользоваться или распорядиться по своему усмотрению.
Мошенничество при планировании, размещении и исполнении
государственного (муниципального) заказа бывает сопряжено с использованием поддельных официальных документов (лицензий, разрешений и т.п.), вследствие чего такого рода хищение чужого имущества (денежных средств) или приобретение права на него путем
обмана или злоупотребления доверием, совершенные с использованием подделанного этим лицом официального документа, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей, квалифицируется как совокупность преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 327
УК РФ и соответствующей частью ст. 159 Уголовного кодекса РФ.
Если лицо подделало официальный документ, однако по независящим от него обстоятельствам фактически не воспользовалось
этим документом, содеянное следует квалифицировать по ч. 1
43
ст. 327 Уголовного кодекса РФ. Содеянное должно быть квалифицировано в соответствии с ч. 1 ст. 30 Уголовного кодекса РФ как
приготовление к мошенничеству, если обстоятельства дела свидетельствуют о том, что умыслом лица охватывалось использование
подделанного документа для совершения преступлений, предусмотренных ч. 3 или 4 ст. 159 Уголовного кодекса РФ.
Если лицо использовало изготовленный им самим поддельный
документ в целях хищения чужого имущества путем обмана или
злоупотребления доверием, однако по независящим от него обстоятельствам не смогло изъять имущество потерпевшего либо приобрести
право на чужое имущество, содеянное следует квалифицировать как
совокупность преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 327 УК РФ, а
также ч. 3 ст. 30 Уголовного кодекса РФ и в зависимости от обстоятельств конкретного дела соответствующей частью ст. 159 Уголовного кодекса РФ.
Мошенничество, совершенное с использованием изготовленного другим лицом поддельного официального документа, полностью
охватывается составом данного преступления и не требует дополнительной квалификации по ст. 327 Уголовного кодекса РФ.
Объект мошенничества — общественные отношения, складывающиеся в сфере распределения и перераспределения материальных благ.
Объективная сторона мошенничества заключается в завладении
чужим имуществом, в данном случае — денежными средствами путем обмана или злоупотребления доверием.
Субъект мошенничества — физическое, дееспособное лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Субъективная сторона мошенничества — прямой, как правило,
конкретизированный умысел.
Как уже было сказано, целью преступлений, совершаемых при
планировании, размещении и исполнении государственного (муниципального) заказа, является незаконное получение бюджетных денежных средств, и соответственно преступления могут совершаться
как самостоятельно исполнителем (подрядчиком), так и в сговоре с
должностными лицами, представителями заказчика, которые при
этом превышают или злоупотребляют предоставленными им полномочиями, а также совершают иные преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в
органах местного самоуправления.
При квалификации подобного рода деяний необходимо учитывать постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября
2009 г. ¹ 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении
должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» и постановление Пленума Верховного Суда РФ от
9 июля 2013 г. ¹ 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях».
Разрешая вопрос о наличии в действиях представителя заказчика
уголовно наказуемого деяния, предусмотренного ст. 285 («Злоупот-
44
ребление должностными полномочиями») 286 («Превышение должностных полномочий») Уголовного кодекса РФ, следует установить,
является ли данное лицо субъектом указанных преступлений, т.е.
должностным лицом, т.е. лицом, которое постоянно или временно, а
также по специальному полномочию осуществляет функции представителя власти либо выполняет организационно-распорядительные,
административно-хозяйственные функции в государственном органе,
органе местного самоуправления, государственном и муниципальном
учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных
Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.
Под организационно-распорядительными функциями понимаются полномочия должностного лица, связанные с руководством
трудовым коллективом государственного органа, государственного
или муниципального учреждения и (или) его структурного подразделения, находящимися в их служебном подчинении отдельными
работниками, с формированием кадрового состава и определением
трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п.
К организационно-распорядительным функциям относятся
полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое
значение и влекущих определенные юридические последствия.
Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений,
воинских частей и подразделений.
Исполнение функций должностного лица по специальному
полномочию означает, что лицо осуществляет функции представителя власти, исполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, возложенные на него законом,
иным нормативным правовым актом, приказом или распоряжением
вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом
или должностным лицом. Такими должностными лицами в соответствии со ст. 39 Федерального закона от 05.04.2013 ¹ 44-ФЗ
«О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд» являются
члены конкурсных, аукционных, котировочных комиссий, комиссий по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и
окончательных предложений, единых комиссий, осуществляющие
функции по осуществлению закупок путем проведения конкурсов,
аукционов, запросов котировок, запросов предложений. Члены
данных комиссий осуществляют функции должностного лица по
специальному полномочию в течение определенного времени или
однократно, а также могут совмещать их с основной работой.
45
Если должностное лицо временно исполняет соответствующие
функции, оно может быть признано таковым только в период исполнения данных функций.
При назначении на должность с нарушением требований действующего законодательства или нормативных правовых актов или
вопреки ограничениям, ими установленным, вследствие корысти
или иной личной заинтересованности, если таковое лицо использовало служебные полномочия вопреки интересам службы либо совершило действия, явно выходящие за пределы его полномочий,
повлекшие существенное нарушение прав и законных интересов
граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, то такие действия следует квалифицировать соответственно как злоупотребление должностными полномочиями либо как превышение должностных полномочий.
Таким образом, субъектами преступлений, предусмотренных
ч. 1 ст. 285 УК РФ и ч. 1 ст. 286 Уголовного кодекса РФ, будут являться лица, которые осуществляют функции представителя власти
и выполняют организационно-распорядительные или(и) административно-хозяйственные функции в государственном органе, органе
местного самоуправления, государственном и муниципальном учреждении, государственной корпорации, а также в Вооруженных
Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации и при этом не занимают в указанных органах государственной должности Российской Федерации
или государственной должности субъектов Российской Федерации.
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября
2009 г. ¹ 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении
должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» дается разъяснение, что «в Вооруженных Силах Российской
Федерации, других войсках, воинских (специальных) формированиях и органах, осуществляющих функции по обеспечению обороны
и безопасности государства, должностные лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные и (или) административно-хозяйственные
функции, могут являться начальниками по служебному положению
и (или) воинскому званию.
Начальниками по служебному положению являются лица,
которым военнослужащие подчинены по службе. К ним следует
относить: лиц, занимающих соответствующие воинские должности согласно штату (например, командира отделения, роты, начальника вещевой службы полка); лиц, временно исполняющих
обязанности по соответствующей воинской должности, а также
временно исполняющих функции должностного лица по специальному полномочию.
Лица гражданского персонала являются начальниками для подчиненных военнослужащих в соответствии с занимаемой штатной
должностью.
46
Начальники по воинскому званию определены в ст. 36 Устава
внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации (в
частности, сержанты и старшины являются начальниками по воинскому званию для солдат и матросов только одной с ними воинской
части)».
Под лицами, занимающими государственные должности Российской Федерации, понимаются лица, занимающие государственные должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральных государственных органов, а под лицами, занимающими
государственные должности субъектов Российской Федерации, соответственно лица, которые занимают должности, устанавливаемые
конституциями или уставами субъектов Российской Федерации для
непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов Российской Федерации. Данные лица являются субъектами преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 285 РФ или ч. 2
ст. 286 Уголовного кодекса РФ.
Также, наряду с лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, субъектом ответственности по ч. 2
ст. 285 и ч. 2 ст. 286 Уголовного кодекса РФ является глава органа
местного самоуправления, под которым следует понимать только
главу муниципального образования — высшее должностное лицо
муниципального образования, наделенное уставом муниципального
образования собственными полномочиями по решению вопросов
местного значения.
Под использованием должностным лицом своих служебных
полномочий вопреки интересам службы понимается совершение
таких деяний, которые хотя и были непосредственно связаны с
осуществлением должностным лицом своих прав и обязанностей,
однако не вызывались служебной необходимостью и объективно
противоречили как общим задачам и требованиям, предъявляемым
к государственному аппарату и аппарату органов местного самоуправления, так и тем целям и задачам, для достижения которых
должностное лицо было наделено соответствующими должностными полномочиями. В частности, как злоупотребление должностными полномочиями должны квалифицироваться действия должностного лица, которое из корыстной или иной личной заинтересованности совершает входящие в круг его должностных полномочий
действия при отсутствии обязательных условий или оснований для
их совершения. К таким действиям может относиться подписание
представителем заказчика акта выполненных работ, зная при этом,
что работы выполнены с ненадлежащим качеством и (или) не в
полном объеме.
Ответственность по ст. 285 Уголовного кодекса РФ наступает
также за умышленное неисполнение должностным лицом своих
47
обязанностей в том случае, если подобное бездействие было совершено из корыстной или иной личной заинтересованности, объективно противоречило тем целям и задачам, для достижения которых должностное лицо было наделено соответствующими должностными полномочиями, и повлекло существенное нарушение прав
и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых
законом интересов общества и государства.
Так. приговором Усть-Лабинского районного суда Краснодарского края от 23 марта 2015 г. Сковрин М.И. признан виновным в
совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 285 УК РФ.
Обстоятельства совершения преступления следующие.
Сковрин М.И. являясь должностным лицом — главой органа
местного самоуправления, выполняющим организационно-распорядительные функции в администрации Северского сельского поселения, назначенный на указанную должность распоряжением администрации Северского сельского поселения ¹ 55 от 22.11.2014
«О вступлении в должность главы Северского сельского поселения», составленного на основании решения территориальной избирательной комиссии ¹ 341 от 20.11.2014 «О результатах досрочных
выборов главы Северского сельского поселения в период с 10.12.2014
временно исполнял обязанности главы указанного сельского поселения, состоя в должности специалиста 2-й категории администрации
Северского сельского поселения, на основании распоряжения администрации указанного сельского поселения ¹ 24РЛ от 10.12.2014.
В соответствии с ч. 4 ст. 36 Федерального закона от 06.10.2003
¹ 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» на главу органа местного самоуправления Скворина М.И. были возложены обязанности по представлению муниципального образования в отношениях с органами
местного самоуправления других муниципальных образований, органами государственной власти, гражданами и организациями,
обеспечение осуществления органами местного самоуправления
полномочий по решению вопросов местного значения и отдельных
государственных полномочий, переданных органами местного самоуправления федеральными законами и законами субъекта Российской Федерации, соблюдению ограничений и запретов по исполнению обязанностей, которые установлены Федеральным законом от 25.12.2008 ¹ 273-ФЗ «О противодействии коррупции», а
также в соответствии с ч. 1 главы 3 положения «Об администрации
Северского сельского поселения». Скворин М.И. обязан был формировать администрацию, руководить ее деятельностью на принципах единоначалия и в соответствии с уставом; организовать и обеспечить исполнение отдельных государственных полномочий, переданных в ведение органов местного самоуправления Северского
сельского поселения федеральными законами, принимать меры по
обеспечению и защите интересов Северского сельского поселения,
48
управлять и распоряжаться муниципальным имуществом в соответствии с порядком, установленным Советом.
Скворин М.И., занимая должность главы органа местного самоуправления, использовал свои служебные полномочия в целях получения выгоды в интересах близкого родственника (сына) вопреки
интересам службы, из иной личной заинтересованности. Существенно нарушив охраняемые законом интересы государства, подписал акт
выполненных ООО «Ратимир» работ по капитальному ремонту здания Северского сельского поселения, зная при этом, что часть работ, в частности ремонт кровли здания, покраска фасада, не были
выполнены. В соответствии с условиями ранее заключенного в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 ¹ 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» контракта данный
акт явился основанием оплаты ООО «Ратимир» работ, часть из которых ими не выполнялась.
В результате действий Скворина М.И. бюджету администрации Северского сельского поселения причинен ущерб на сумму 632 154 руб.
Представленный пример показывает, что, разрешая вопрос о
наличии в действиях или бездействии должностного лица состава
преступления, предусмотренного ст. 285 Уголовного кодекса РФ,
под признаками субъективной стороны данного преступления, кроме умысла, следует понимать корыстную заинтересованность, т.е.
стремление должностного лица путем совершения неправомерных
действий получить для себя или других лиц выгоду имущественного
характера (например, устройство близкого родственника на хорошо
оплачиваемую работу), не связанную с незаконным безвозмездным
обращением имущества в свою пользу или пользу других лиц.
Такого рода протекционизм надлежит рассматривать именно
как использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы. Как протекционизм следует также
рассматривать незаконное оказание содействия в трудоустройстве,
продвижении по службе, поощрении подчиненного, а также иное
покровительство по службе, совершенное из корыстной или иной
личной заинтересованности.
В отличие от хищения чужого имущества с использованием
служебного положения злоупотребление должностными полномочиями из корыстной заинтересованности образуют такие деяния
должностного лица, которые либо не связаны с изъятием чужого
имущества, либо связаны с временным и (или) возмездным изъятием чужого имущества.
В случаях когда использование должностным лицом своих
служебных полномочий выразилось в хищении чужого имущества,
такого рода деяние полностью охватывается ч. 3 ст. 159 («Мошенничество») или ч. 3 ст. 160 («Присвоение или растрата») Уголов-
49
ного кодекса РФ и дополнительной квалификации по ст. 285 Уголовного кодекса РФ не требует.
Если должностное лицо, используя свои служебные полномочия, наряду с хищением чужого имущества совершило другие незаконные действия, связанные со злоупотреблением должностными
полномочиями из корыстной или иной личной заинтересованности, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности
указанных преступлений в соответствии с требованиями ст. 17 Уголовного кодекса РФ, в соответствии с которой
1. Совокупностью преступлений признается совершение двух или
более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осужде-
но, за исключением случаев, когда совершение двух или более пре-
ступлений предусмотрено статьями Особенной части настоящего Ко-
декса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.
При совокупности преступлений лицо несет уголовную ответствен-
ность за каждое совершенное преступление по соответствующей
статье или части статьи настоящего Кодекса.
2. Совокупностью преступлений признается и одно действие (без-
действие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных
двумя или более статьями настоящего Кодекса.
3. Если преступление предусмотрено общей и специальной норма-
ми, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответст-
венность наступает по специальной норме.
В случае когда должностное лицо в связи с исполнением своих
служебных обязанностей внесло в официальные документы заведомо ложные сведения либо исправления, искажающие их действительное содержание, содеянное должно быть квалифицировано по
ст. 292 («Служебный подлог») Уголовного кодекса РФ. Когда им
наряду с совершением действий, влекущих уголовную ответственность по ст. 285 («Злоупотребление должностными полномочиями») Уголовного кодекса РФ, совершается служебный подлог, то
содеянное подлежит квалификации по совокупности со ст. 292
Уголовного кодекса РФ.
В отличие от предусмотренной ст. 285 Уголовного кодекса РФ
ответственности за совершение действий («Бездействия») в пределах своей компетенции вопреки интересам службы ответственность
за превышение должностных полномочий, предусмотренная ст. 286
Уголовного кодекса РФ, наступает в случае совершения должностным лицом активных действий, явно выходящих за пределы его полномочий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов соответствующей организации либо охраняемых законом интересов общества или государства, если при этом должностное лицо осознавало, что действует за пределами возложенных на
него полномочий.
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]