Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Проблемы теории государства и права. Практикум
.pdf
практикум
Установление юридической основы дела – выбор и анализ юридических норм. Правовая квалификация. После установления юридического
значения рассмотренных обстоятельств дела начинается вторая стадия
применения норм права. На этой стадии правоприменительный орган в
первую очередь решает вопрос, на основании какой нормы должно решаться рассматриваемое дело. Выбрать норму – значит дать правовую
квалификацию (оценку) фактическим обстоятельствам дела.
Определив круг нормативно-правовых актов и конкретных статей,
в которых содержится правовая норма, требующая применения, необходимо установить подлинность (достоверность) ее с точки зрения законности, проверить, не допущено ли в тексте ошибок, не изменена ли
данная норма. При этом следует пользоваться текстом, опубликованным в официальном издании. Более того, необходимо руководствоваться последней редакцией официального издания со всеми изменениями
и дополнениями на день применения нормы права. Здесь же правоприменительный орган должен определить, не противоречит ли выбранная
норма закону и другим нормативным актам. Норма права может быть
применена лишь тогда, когда она соответствует предписаниям вышестоящих нормативно-правовых актов.
Анализ выбранной правовой нормы предполагает тщательную проверку ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц. Это означает, что правоприменительный орган должен точно установить:
– действует ли норма в тот момент, когда на ее основе нужно решить
конкретное дело и (или) действовала ли она на момент обнаружения
требующей правоприменения ситуации; действует ли она на той территории, где это дело должно быть разрешено;
– распространяется ли действие данной нормы на субъектов, в отношении которых она должна быть применена.
В задачу компетентного органа на данной стадии входит толкование
применяемой нормы, а также преодоление пробелов в праве путем применения права по аналогии.
Решение дела и оформление акта применения права. Это завершающая и основная стадия процесса применения нормы права. Первые две
стадии подготавливают издание компетентным органом индивидуального правового акта (например, приговора суда, приказа должностного
лица). Перед вынесением конкретного решения необходимо убедиться,
что обстоятельства дела исследованы правильно и с достаточной полнотой, что они достоверны и им дана правильная юридическая оценка,
что применяемая норма права относится именно к данному случаю. На
основании такого убеждения компетентный орган выносит властное
решение. В зависимости от сложности дела, характера применяемой
151
Проблемы теории государства и права
правовой нормы устанавливается различная процедура формирования
убеждения правоприменителя и его выражения лицами, участвующими в этом процессе. По одним делам решения принимаются тайным
голосованием, по другим – открытым, по третьим – единолично должностным лицом посредством подписания правоприменительного акта.
После этого решение объявляется заинтересованным лицам и организациям. На этом процесс применения нормы права заканчивается, начинается реализация акта применения нормы права, конкретных прав и
обязанностей, определенных этим актом.
Характерные черты акта применения права. Все правовые акты
можно поделить на две большие группы – нормативные и индивидуаль-
ные. От других индивидуальных актов (например, сделок в гражданском
праве) правоприменительный акт отличает государственно-властный
характер.
Акты применения права имеют общие черты с нормативно-право-
выми актами:
а) представляют собой письменные акты-документы;
б) исходят от государства;
в) обладают юридической силой (порождают правовые последствия,
защищаются государством).
Отличие актов применения права от нормативно-правовых актов. Общим между ними является то, что это правовые акты;
– они принимаются и обеспечиваются компетентными (прежде всего государственными) органами;
– выступают властными по своему характеру документами.
В отличие от нормативного акта правоприменительный акт:
1) применяется именно на основе нормативного;
2) конкретизирует норму права, содержащуюся в нормативном акте,
применительно к индивидуальным ситуациям, отношениям;
3) носит персонифицированный (индивидуально-определенный)
характер;
4) не является источником (формой) права и рассчитан только на
однократное применение;
5) выступает юридическим фактом для возникновения, изменения и
прекращения соответствующих правонарушений.
Акты применения права отличаются от нормативно-правовых актов тем, что они не содержат норм права, а лишь реализуют их, обладают индивидуальным содержанием, носят одноразовый характер.
Структура и виды актов применения права. Правоприменительный
акт фиксирует принятое решение, придает ему официальное значение.
Акт применения нормы пpавa – это официальный правовой документ, содержащий индивидуальное государственно-властное предписа-
152
практикум
ние компетентного органа, которое выносится в результате разрешения
конкретного юридического дела.
Основные признаки, характеризующие акты применения правовых
норм: 1) акт имеет властный характер и охраняется государством; 2) акт
применения – это индивидуально-правовой акт; 3) правоприменительные акты должны быть законными; 4) они издаются в установленной
законом форме.
Подобные акты имеют точное наименование и содержат следующие
обязательные элементы:
• вводную часть (наименование, издавший орган, время, конкрет-
ный адресат);
• описательную часть (фактические обстоятельства);
• мотивировочную часть (обоснование решения);
• резолютивную часть (содержание).
Каждый правоприменительный акт имеет строго определенное
наименование: приговор, приказ, постановление, распоряжение.
Классификация актов применения права осуществляется в зависимости от субъектов, принимающих нормы права:
– акты представительных органов власти,
– акты исполнительных органов власти,
– акты правоохранительных органов (суда, прокуратуры, арбитража
и др.),
– акты органов государственного контроля и надзора (налоговой
инспекции, таможенных органов и др.).
Акты также делятся на регулятивные и охранительные.
К актам применения права относятся акты парламента, главы государства, исполнительных органов, прокурорского надзора, местных
муниципальных органов, руководителей предприятий, организаций,
воинских частей, судебные решения.
Ценность правоприменительных актов, их особая роль, необходимость и полезность состоят в механизме правового воздействия на общественные отношения. Они (вместе с нормативно-правовыми актами)
реализуют определенные социальные цели.
Эффективность воздействия может быть высокой, значительной,
средней, недостаточной, низкой. Полная эффективность акта будет тогда, когда ближайшие, отдаленные и конечные цели достигнуты с наименьшим ущербом для общества, с наименьшими экономическими затратами, в наиболее короткие сроки.
Реализация права при пробелах в законодательстве. Пробелом в
законе является полное или частичное отсутствие норм, необходимость
которых обусловлена развитием общественных отношений и потребно-
153
Проблемы теории государства и права
стями практического решения дел, основными принципами, смыслом и
содержанием действующего законодательства, а также иными проявлениями государственной воли, направленной на регулирование жизненных фактов в сфере правового действия.
О пробелах можно говорить только применительно к позитивному
праву. Естественное право, право в философском смысле по сути своей
беспробельно. Трудно вести речь о пробелах в праве и тогда, когда оно
понимается как процесс отправления правосудия, фактически складывающийся правопорядок и т. п.
Вместе с тем пробелы в позитивном праве не исключают реализации права. Какое право имеется в виду? Во-первых, то, которое пока
остается за пределами законодательства, не вошло в него конкретными
нормами, но охватывается смыслом позитивных установлений, политикой законодателя, жизненными потребностями справедливого разрешения юридических дел. Во-вторых, право, нашедшее свое воплощение
в законодательстве, но только на уровне его принципов или норм, регулирующих аналогичные отношения.
В обеих ситуациях реализация права предполагает весьма широкую
свободу для поиска права, формирования правоотношений, а затем отстаивания их в качестве правовых в официальных инстанциях по защите права.
При наличии пробела в законе правоприменителю предписывается
законодателем разное поведение. В уголовном праве действует принцип
«нет преступления и нет проступка, нет наказания и нет взыскания без
закона». Естественным выходом для практика в такой ситуации является отказ в возбуждении производства по делу, вынесение оправдательного приговора.
В отношениях, не связанных с признанием деяния преступлением
или административным проступком, действует другой порядок. Гражданское законодательство допускает возникновение гражданских прав
и обязанностей непосредственно из общих начал и смысла гражданского законодательства. Таким образом, ссылаясь на отсутствие конкретного закона, нельзя отказать в правосудии. Средствами преодоления
пробела здесь являются аналогия закона и аналогия права.
Аналогия закона означает решение дела на основе закона, регулирующего отношения, сходные с рассматриваемыми.
Аналогия права – это принятие решения исходя из общих начал и
смысла законодательства.
Режим законности диктует ряд требований к использованию аналогии:
1) решение дела по аналогии допустимо только в случае отсутствия
или неполноты правовых норм;
154
практикум
2) сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных и равнозначных в правовом отношении признаках;
3) решение по аналогии недопустимо, если она прямо запрещена
законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;
4) исключительные нормы и изъятия из общих правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;
5) выработанное в ходе использования аналогии правоположение не
должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;
6) решение по аналогии предполагает поиск нормы сначала в актах
той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.
Вопросы, выносимые на обсуждение
1. Понятие и формы реализации права.
2. Применение права – особая форма реализации права.
3. Стадии применения права.
4. Пробелы в праве и способы их устранения. Аналогия права, аналогия закона.
5. Акты применения права.
6. Требования к правоприменительной деятельности.
7. Прямое действие конституции как способ восполнения пробела
в праве.
8. Отличие правоприменительного акта от нормативно-правового
акта.
9. Толкование норм права: понятие, элементы.
10. Способы и виды толкования норм права.
11. Акты толкования норм права.
Задания для развития и контроля владения компетенциями
1. Найти отличия в актах применения права и нормативно-правовых
актах.
2. Составить таблицу «Формы реализации права».
Литература
Основная
1. Бабаев В. К. Теория государства и права: учебник для вузов. 2-е
изд., перер. и доп. М.: Юристъ, 2007.
2. Венгеров А. Б. Теория государства и права: учебник для вузов. 6-е
изд., стер. М.: Омега-Л, 2009.
155
Проблемы теории государства и права
3. Кулапов В. Л., Малько А. В. Теория государства и права: учебник
для вузов. М.: Норма, 2008.
4. Лазарев В. В., Липень С. В. Теория государства и права: учебник
для вузов. 3-е изд. М.: Спарк, 2004.
5. Малько А. В.Теория государства и права: учебник для вузов.СПб.:
Юридический центр. Пресс,2007.
6. Марченко М. Н. Теория государства и права: учебник для вузов.
2-е изд., перераб. и доп. М.: Велби; Проспект, 2009.
7. Марченко М. Н. Теория государства и права в вопросах и ответах:
учеб. пособие для вузов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Велби; Проспект,
2009.
8. Марченко М. Н. Теория государства и права: учебник для вузов.
М.: Зерцало, 2009.
9. Марченко М. Н. Теория государства и права. Элементарный курс:
учеб. пособие для вузов. 2-е изд., доп. М.: Норма, 2009.
10. Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: учебник
для юридич. вузов. 2-е изд. М.: Юристъ, 2009.
11. Перевалов В. Д. Теория государства и права: учебник для вузов.
3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2009.
12. Пиголкин А. С., Дмитриев Ю. А. Теория государства и права:
учебник для вузов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Высшее образование,
2008.
13. Радько Т. Н. Теория государства и права: учебник для вузов. 2-е
изд. М.: Проспект, 2009.
14. Рассказов Л. П. Теория государства и права: учебник для вузов.
2-е изд. М.: РИОР, 2009.
15. Сырых В. М. Теория государства и права: учебник для вузов. 3-е
изд. М.: Юстицинформ, 2007.
16. Темнов Е. И. Теория государства и права: учеб. пособие для вузов / под ред. А. А. Иванова, Н. Н. Косаренко. 2-е изд., стер. М.: КноРус,
2009.
17. Червонюк В. И. Теория государства и права: учебник для вузов.
М.: Инфра-М, 2006.
Дополнительная
1. Абдурахманова И. В. Тоталитарное правосознание в России: факторы формирования и трудности преодоления // Государство и право.
2008. № 5.
2. Авдеенкова М. П. Система юридической ответственности в современной России // Государство и право. 2007. № 7.
3. Агешин Ю. А. Политика, мораль, право. М., 1982.
156
практикум
4. Алексеев Л. И. К вопросу об общем понятии права // Государство
и право. 1993. № 6.
5. Алексеев С. С. Право: Азбука. Теория. Философский опыт комплексного исследования. М., 1999.
6. Антология мировой правовой мысли: в 5 т. / авт.-сост. Г. Ю. Семигин. М., 1999.
7. Бабаева Л. К., Бабаев С. В. Функции современного российского
государства: учебное пособие. Н. Новгород, 2001.
8. Бабенко А. Н. Правовая социализация как процесс освоения правовых ценностей // Государство и право. 2005. № 2.
9. Бойцова В. В. Идея правового государства в трудах русских юристов // Правоведение. 1991. № 4.
10. Варламова Н. В. Права человека как предмет юридической интерпретации // Государство и право. 2009. № 2.
11. Василенко А. В., Сальников А. А., Слинько А. А. Политика и
право, современное государство, доктрины: учебное пособие. Воронеж,
2001.
12. Васильева Е. Г. Ценностный подход в практической науке // Право и государство. Теория и практика. 2008. № 6 (42).
13. Венгеров А. Б. Несущие конструкции правового государства //
Право и власть. 1990.
14. Вопленко Н. Н. Законность и правопорядок. Волгоград, 2006.
15. Воротилин Е. А. Естественное право и формирование юридического позитивизма // Государство и право. 2008. № 9.
16. Гаганова Н. А. Концепции разделения властей и идея субсидиарности // Государство и право. 2008. № 3.
17. Гафуров З. Ш. Социально-правовое государство: причины возникновения, объективные основы, противоречивая сущность // Государство и право. 2009. № 4.
18. Графский В. Г. Проблемы ценности права // Политико-правовые
ценности: история и современность. М., 2000.
19. Гревцов Ю. И. Очерки теории и социологии права. СПб., 1996.
20. Грубарг М. Д. Основные элементы учения иудаизма о государстве и праве // Государство и право. 2002. № 5.
21. Гук П. А. Судебный прецедент как источник права. Пенза, 2003.
22. Давид Рене. Основные правовые системы современности. М.,
1996.
23. Давыдова М. Л. Юридическая техника. Проблемы методологии
и практики. Волгоград, 2009.
24. Марченко М. Н. Правовые системы современного мира. М., 2007.
25. Матюхин А. А. Государство в сфере права: институциональный
подход. М., 2004.
157
Проблемы теории государства и права
26. Миронова И. Н. Формы легитимации обычая как источника публичного права в РФ // Право и государство 2008. № 6 (42).
27. Муравский В. А. Актуально-правовой аспект правопонимания //
Государство и право. 2005. № 2.
28. Нерсесянц В. С. Философия права: учебник для вузов. М., 2008.
29. Нормография: теория и методология нормотворчества: учебно-методическое пособие / под ред. Ю. Г. Арзамасова. М.,2007.
30. Правотворческие ошибки: понятие, виды, практика и техника
устранения в постсоветских государствах / Малько, Экимов и др., М.,
2009.
31. Сауляк О. П. Законность и правопорядок. На пути к новым парадигмам. М., 2009.
32. Скакун О. Р. Общее сравнительное правоведение. Основные
типы (семьи), правовые системы мира. М., 2008.
33. Смоленский М. Б. Правовая культура и идея государственности //
Государство и право. 2009. № 4.
34. Субочев В. А. Законные интересы: основы теории // Государство
и право. 2009. № 5.
35. Сушенков С. Ю. Принципы права и исключения в праве: аспекты
соотношения // Государство и право. 2009. № 5.
36. Трофимов В. В. Поощрительные санкции и правообразование //
Государство и право. 2009. № 3.
37. Хачатуров Р. Л., Липинский Д. А. Общая теория юридической
ответственности. СПб., 2007.
38. Ярцун С. Юридический нигилизм // Закон и право. 2001. № 6.
Интернет-ресурсы
1. http://www.Allpravo.ru/ – «ВСЕ О ПРАВЕ» – Информационно-образовательный юридический портал.
2. http://www.garant.ru Система ГАРАНТ. Платформа F1.
3. http://www.сonsultant.ru Система КонсультантПлюс.
4. http://web1.law.edu.ru/ – Юридическая Россия – образовательный
правовой портал.
5. http://www.allpravo.ru/law_dictionars/dictionary656/ – Юридические термины и определения.
6. http://www.jurisprudence-media.ru/ – Журнал «Правоведение».
158
практикум
13. Проблемы общей теории
правопорядка
Цель – провести конкретноисторический анализ законности, соотнести законность и демократию, законность и целесообразность, определить роль конституционной законности.
Знания и умения, приобретаемые студентом в результате освоения темы, формируемые компетенции или их части. В результате изу-
чения темы студент должен
ЗНАТЬ: понятие правопорядка; правопорядок и общественный порядок; соотношение правопорядка и законности; понятие, основные
признаки и виды юридической ответственности (ОК-4, ОПК-2).
УМЕТЬ: проследить роль законности в деятельности государства,
провести конкретноисторический анализ законности, соотнести законность и демократию, законность и целесообразность; определить роль
конституционной законности (ПК-3, ПК-11).
Актуальность темы. В теории права отмечается, что понятие
«законность» характеризует правовую действительность, взятую под
углом зрения практического осуществления права, идейно-политических основ правовой системы, ее связи с основополагающими общественно-политическими институтами, с политическим режимом данного общества, охватывающую своим действием наиболее важные сферы
человеческого общежития.
Теоретическая часть
Правовой порядок – сложная социально-правовая категория, в которой тесно переплетаются мотивы правового и неправового характера, государственного и общесоциального содержания, взаимодействуют интересы различных групп, слоев, граждан общества.
В юридической литературе по-разному понимают и определяют
правопорядок. Говорят о системе правовых отношений, охраняемых
государством; о результате законности, соблюдения прав, свобод и
обязанностей граждан; о режиме, подчиненности субъектов правовым
предписаниям; о формах реализации права и воплощении законности
в реальных отношениях; о состоянии упорядоченности общественных
отношений, основанных на праве и т. д.
Однако правовой порядок нельзя отождествлять с другими социальными и правовыми явлениями и категориями. Он имеет свои характерные черты и качественную определенность, что обусловливает
недопустимость его идентификации с системой правовых отношений,
с правом и законностью, с правовым режимом.
159
Проблемы теории государства и права
Существует утверждение, что правопорядок – это государственный,
конституционный порядок. В принципе это верно. Но нельзя не учитывать и другого: не всегда государственные вопросы получают правовое
регулирование и оформление, не все правовые стороны жизни отражены в Конституции. Последняя может быть эффективной или неэффективной, но не все ее положения могут быть реализованы, поэтому нельзя ставить знака равенства между этими категориями. В данном случае
выделяется лишь одна связь – государственная, конституционная подчиненность и характеристика порядка.
Правопорядок и конституционный порядок неравнозначны и по
существу. В любом государстве есть право, законы, их реализация, отношения. Но в одних государствах существует правовой порядок, а в
других – лишь правовая оболочка произвола и беззакония (как это имеет место при фашистских режимах). Только в демократических государствах, где право проявляет себя как искусство добра и справедливости,
утверждаются правовые начала. Поэтому при анализе правового порядка важно учитывать социальную сущность государственной власти и
действующую Конституцию.
Правовой порядок подлежит анализу как целостное и комплексное
образование. Здесь наблюдаются различные уровни упорядоченности.
Части и целое имеют свои характерные особенности. Далеко не все сферы социальной жизни, входящие в правопорядок или активно влияющие на него, регламентированы нормативными актами. В правопорядке
довольно много общесоциальных тенденций, характеристик, которые
не имеют юридического содержания, но без которых он невозможен.
Это такие категории, как справедливость, нравственность, демократизм, соответствие требованиям социальной нормативности и т. п.
В правовом порядке все юридические явления (правосознание,
принципы, законы, правореализация и пр.), их взаимосвязи с другими
общесоциальными требованиями (порядочностью, справедливостью,
нравственностью, гуманизмом и пр.) трансформируются в поведенческом взаимодействии людей, придавая им более высокие качественные
характеристики и определяя новое состояние и свойство общественного бытия.
Таким образом, правовой порядок – это объективно и субъективно
обусловленное состояние социальной жизни, которое характеризуется
внутренней согласованностью, урегулированностью системы правовых
отношений, основанных на нормативных требованиях, принципах права и законности, а также на демократических, гуманистических и нравственных требованиях, правах и обязанностях, свободе и ответственности всех субъектов права.
160
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]