Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура. 2-е изд.. Учебное пособие
.pdf
этих источников. Однако в некоторых правовых сферах эти
р
у
р
.
б
у-
-
б
Н
й
й
э
еск
ержитс
б
д
.
К
-
н
М
сообщ
-
б
теор
осударство делегировало сво
-
р
р.
К
корпора
еренного права
уб
-
рые са
ескую деятель-
-
у
б
остепенные источники применяются достаточно активно
вто
и потом
отнести и пове
к источникам поверенного права является Закон о
ре, который, в частности, содержит в себе обязанность адво
ката — соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката.
Не
нормативном акте.
поручение в случае, если у него имеется самостоятельны
интерес по предмету соглашения, запрет на дачу публичных
заявлени
отказ от принятой на себя защиты. Однако основной массив
тич
источниках, а именно — в корпоративных актах и о
Разберем последовательно место и роль этих источников
в а
ые акты — это формально определенный источник права.
ожно выделить три вида корпоративных актов адвокатского
РФ. Согласно Закону об адвокатуре, Всероссийский съезд ад
вокатов принимает Кодекс профессиональной этики адвоката.
Последний
правотворчеству самой адвокатской корпорации, а последняя
наделена правом принимать для себя этические нормы, кото
ые автоматически приобретают правовой характе
можно отнести решения адвокатских палат с
ность. Например, издают акты, определяющие порядок оказа
ния юридической помощи адвокатами по назначению. Адвокат,
внесенный в реестр этого с
о
язан подчиняться корпоративным нормам своей адвокатской
требуют особого к себе внимания. К этой сфере можно
енное право
Основанием к отнесению корпоративных актов и обычаев
адвокат
ольшая часть этических норм содержится и в самом этом
апример, запрет адвокату принимать
о доказанности вины доверителя или запрет на
их правил сод
вокатской деятельности
орпоративные акты поверенного права.Корпоратив
ества.Первым являются решения адвокатской палаты
ыл принят в 2003 году. Таким образом, с позиции
ии права, г
овторому виду
ми достаточно активно ведут правотворч
я именно в дополнительных
ычаях.
и полномочия по
тивных актов пов
ъектов РФ, кото
бъекта Российской Федерации,
1
палаты. В случае их неисполнения Закон об адвокатуре пред
у-
с
.
В
-
у
-
у
-
Д
за неисполнение э
еск
у
зици
ока
у
-
дру
р
-
у
-
К
т
-
т
у
д
уду
-
у
Об
-
-
р
ф
матривает санкцию: прекращение статуса адвоката в связи с
«неисполнением решений органов адвокатской палаты»
науке существуют некоторые разночтения относитель
но того, могут ли корпоративные акты содержать в себе нормы,
станавливающие юридическую ответственность. Что, к при
меру, должен делать суд, если к нему с жалобой обратится
бывший адвокат, которого лишили его стат
рушения норм адвокатской этики, установленной самими же
адвокатами?
элементы правовую норму, лишающую адвоката его статуса
адвокатом пост
п. 2 ст. 19 Кодекса профессиональной этики адвоката). Диспо-
я — адв
привлекать их в качестве доверителей путем использования
личных связей с работниками с
ных органов, обещанием благополучного разрешения дела и
гими недостойными способами (подп. 6 п. 1 ст. 9 Кодекса
п
офессиональной этики адвоката). Санкция — статус адво
ката прекращается (ч. 1 ст. 17 Закона об адвокатуре). Как мы
видим, юридическая ответственность в нашем сл
навливается все же нормативным актом.
ретьему виду корпоративных актов относятся учреди
ельные документы некоторых форм адвокатских образований:
адвокатского бюро и коллегии адвокатов. В этих
окументах адвокаты сами прописывают правила поведения,
которыми они б
вокатской фирмы. После создания этих документов они проходят
разрешительный порядок их регистрации в государственном
органе,
ленным источником права. После формального санкциониро
вания государством обычай становится правым. Обычай — это
источник п
получившие
полномоченном регистрировать юридические лица.
ычаи
ля уяснения вопроса разложим на составные
тич
пка, умаляющего авторитет адвокатуры
т не вправе навязывать свою помощь лицам и
т руководствоваться в ходе работы своей ад
Правовой обычай является формально неопреде
ава, содержащий в себе правовые нормы, или не
ормального закрепления в законодательстве,
их норм.Гипотеза — совершение
дебных и правоохранитель
са вследствие на
чае уста
чредительных
или применяемые в случае грубого нарушения законодатель
-
с
.
ут б
-
ethos
х
р
-
с
-
-
у
З
фу
б
Н
-
д
Л
дае
д
д-
слу
.
П
так
ере
б
у
-
т
-
т
-
т
я
.
-
твом иных социальных норм
Сфера действия поверенного права так обширна, что все
нормы ее составляющие не мог
ни в нормативных, ни даже в корпоративных актах. Особенно
это относится к нормам адвокатской этики. Сам термин «эти
ка» происходит от греческого
арактер. Часть норм, регулирующих этическое поведение
адвокатов, соде
колько причин возникновения ситуаций, при которых право
применитель, находясь в российской правовой системе (доми
нирующим источником здесь является нормативно-правовой
акт), вын
нкционирования адвокатской деятельности требуется
значительный о
ормативно-правовые акты не могут справиться с этой за
ачей. Причина заключается в их подверженности инфляции.
юбое законодательство по объему закрепленных в нем норм
имеет свою верхнюю границу. Превышение этой границы не
т правоприменителю возможности не только использовать,
но
аже ознакомиться со всем этим массивом законов и по
законных актов. В результате они просто игнорируются, а в
чае ненужности обычной нормы она просто «забывается»
динамично изменяет пов
их урегулировать может только о
можно привести сит
ернет, и возникшую в связи с этим необходимость урегулиро
вать вопросы адвокатской рекламы. Появление в этой системе
акого негативного явления, как спам, было взято некоторыми
недобросовестными адвокатами как метод рекламы своей дея
ельности. Естественно, что оперативно отреагировать на это
вление может только обычай
Этические правила не могут быть одинаковыми для адво
катов различных регионов России. По объективным причинам
жден обращаться к обычаю.
аполнение правового вакуума. Для нормального
остоянно ускоряющийся научно-технический прогресс
жится именно в обычаях. Можно выделить не
ъем регуляторов поверенных отношений.
ацию, связанную с глобальной сетью Ин
ыть формально закреплены
— обычай, нравственный
нные отношения, что успеть
ычай. В качестве примера
этические требования — например, для московского адвоката
Э
осс
т
-
е
у
Ф
-
Пр
о-
б
с
р
)
еж
Э
-
б
й
-
ежей.
П
б
-
т
Х
-
т
у
-
с
б
или адвоката города Урюпинска — могут несколько отличаться.
ти различные требования и могут учитывать обычаи регионов
Р
ии.
Одной из трудностей применения обычных норм является
их формальная неопределенность. Правоприменителю порой
рудно вычленить эти нормы из массы социальных правил.
Методами фиксации обычных норм поверенного права явля
тся изучение дисциплинарной практики квалификационных
комиссий и советов адвокатских палат с
едерации. На этих правоприменительных органах лежит
обязанность выявления содержания этических правил в про
цессе рассмотрения жалоб на адвокатов.
авила адвокатской вежливости — элемент внеправ
вого регулирования поверенных отношений. Применительно
к правилам о
феру отношений, которые не регулируются адвокатской
этикой (кото
нетрадиционных источниках поверенного права
предмет регулирования так называемых правил адвокатской
в
ливости.
ти правила содержатся в так называемом внеправовом
обычае. Нормы адвокатской вежливости не являются правовы
ми нормами, но являются частью вспомогательного механизма
корпоративного регулирования. Адвоката, не со
нормы адвокатско
нев
рецедентыВ поверенном праве можно выделить три
вида прецедентов: суде
ы, созданные самой адвокатской корпорацией.
отя формально судебные прецеденты не являются ис
очниками российского права, все же ряд норм поверенного
права находится именно в решениях с
занимают постановления Конституционного суда РФ. В каче
тве примера можно привести дело «Б.В. Антипов, Р.Л. Гитис
и С.В. А
рамов против России». По результатам арбитражной
щения между адвокатами можно выделить
ая закреплена в поверенном законодательстве и
вежливости, можно назвать адвокатом
ный, административный и прецеден
бъектов Российской
, но входят в
людающего
дов. Особую роль здесь
практики было издано информационное письмо Президиума
б
у
р
-
К
-
д
р
Т
М
-
-
у
б
-
р
б-
с
-
Б
д
б
-
ержа
еск
ессе рассмотре
жа-
а
3
.
в
р
с
об
о
3
С
д
Высшего Ар
«О некоторых вопросах с
итражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48
дебной практики, возникающих при
ассмотрении споров, связанных с договорами на оказание
правовых услуг». В своих решениях Верховный Суд РФ до
вольно часто обращается к вопросам поверенного права.
административным прецедентам относят акты госу
арственных органов, содержащих в себе правовые нормы,
но не являющихся но
мативно-правовыми актами. Эти акты
принимаются в ходе обобщения административной практики.
ак, кураторство над адвокатской деятельностью поручено
инистерству юстиции. Последнее, производя надзор над адво
катским сообществом, издает информационные письма. Напри
мер, «О практике территориальных органов Минюста России
по выявлению и пресечению нар
регистрации адвокатских о
шений законодательства при
разований, изготовлении и исполь
зовании ими печатей, бланков, вывесок и иной атрибутики». Это
письмо и является админист
ативным прецедентом как обо
щение административной практики Министерства юстиции.
Согласно закону адвокатура действует на основе принципа
амоуправления. Поэтому прецеденты органов адвокатского са
моуправления и будут являться источником поверенного права.
ольшое количество прецедентов в этой связи создается в ходе
исциплинарной практики квалификационных комиссий. На
этом правоприменительном органе лежит о
ния сод
ния этич
их правил в проц
язанность выявле
ния
лоб на адвокатов. Приведем пример использования в практике
адвокатского сообщества обычных норм поверенного прав
Ад-
окат Н. получал информацию о поступлении уголовных дел в
айонный суд и направлял клиентам письма с просьбой явить-
я к нему в юридическую консультацию «для решения вопросов
еспечения защиты в уголовном процессе». Извещения суда об
беспечении защиты по таким уголовным делам в юридиче-
разу отметим, что после применения обычной нормы она перехо-
ит в разряд прецедентной нормы.
с
кую консультацию не поступали. Письма, направленные ад-
в
да д
б
а
бу
-
т
.
-
у
-
с
у
у
-
р
-
Пр
-
у
ауку.
í
ð
З
-
н
с
-
с
-
окатом Н. клиентам, были датированы более ранним числом,
чем указанная на извещениях су
что подо
недопустимыми, нарушают основные правила адвокатской
этики, и было принято решение об исключении адвоката Н. из
двокатского сообщества.Как мы видим, квалификационная
комиссия, рассматривая жало
ем применила ее к конкретному правоотношению
Особенности прецедентов органов адвокатского самоуправ
ления заключаются в том, что решения по схожим ситуациям в
различных органах адвокатского само
различным. Так, согласно прецеденту № 99 Совета адвокат
кой палаты г. Москвы, адвокатам при наличии определенных
словий разрешили давать показания против своего клиента.
В адвокатских палатах других субъектов РФ подобных условий
не с
зий на Федеральную палату адвокатов Российской Федерации
возложена обязанность по обобщению правоприменительной
п
актики по наложению дисциплинарных взысканий на адво
катов различных субъектов Российской Федерации.
мых нетрадиционных источников права обогащает не только
правоприменительн
н
ные действия со стороны адвоката Н. являются
ществует. Для устранения подобных прецедентных колли
именение в поверенных правоотношениях так называе
ю практику, но и саму юридическую
ата. Были сделаны выводы,
, выявила обычную норму, а за
правления может быть
зарубежных стра
акрепление норм поверенного права на конституцион
ом уровне. Право на помощь адвоката является значительным
оциальным благом, что и предопределило его закрепление на
конституционном уровне. Шестая поправка первой (и един
твенной) Конституции США устанавливает право обви
няемого требовать принудительного вызова своих свидетелей
и п
ользоватьс
оката
4
. П
-
с
у
-
,
-
Н
-
б
ССС
-
с
-
у
-
с
а юр
ескую помо
б
у
у-
с
д
-
у
-
д
с
б
с
у-
у
К
.
С
б
.
я помощью адв
для защиты
о пути кон
титуционного закрепления адвокатской деятельности пошли
и др
гие государства, выбравшие конституционный путь раз
вития. Например, Конституция Японии, согласно которой «При
любых обстоятельствах обвиняемый по уголовному делу может
обратиться к помощи квалифицированного адвоката; в случае,
когда обвиняемый не в состоянии сделать это сам
адвокат на
значается государством».
аиболее четко и полно право на юридическую помощь про
писано в конституциях, принятых уже в последнее время. Так,
практически все конституции государств —
ывших республик
Р принимались в одно время, но под влиянием экономиче
ких, политических, национальных, научно-правовых факто
ров объем и содержание закрепления права на юридическую
помощь в нормах констит
ций, естественно, не были одинако
выми. Именно поэтому представляется интересным, используя
равнительный метод научного познания, проанализировать
нормы конституций данных государств, закрепляющих право
н
идич
Сразу нео
всех гос
ходимо оговорить то обстоятельство, что не во
дарствах — бывших республиках СССР констит
щь.
ции закрепляют право на юридическую помощь. Особняком
тоит конституция Республики Узбекистан. В конституции
анного государства право на защиту или юридическую по
мощь не нашло своего отражения. В конституциях остальных
исслед
емых государств право на юридическую помощь со
ержится: ст. 69 Конституции Азербайджанской республики,
т. 40 Конституции Армянской республики, ст. 62 Конституции
Респу
лики Беларусь, ст. 42 Конституции Республики Грузия,
т. 16 Конституции Республики Казахстан, ст. 40 Констит
ции Республики Кыргызстан, ст. 26 Конституции Республики
Молдова, ст. 19 Констит
ции Республики Таджикистан, ст. 29
онституции Украины, ст. 31 Конституции Литвы
овременные зарубежные конституции. Сборник документов по
конституционному праву зару
ежных стран. — М., 1996. С. 237
7
А
нализ и классификация указанных статей конституций
б
-
д
ко
ержа
уций
П
-
ду
Т
д
у
-
уб
-
д
-
спуб
8 сло
И
-
р
разде
.
К
-
-
р
р-
ж
-
.
К
-
спу
-
д
у
у
-
у
с
-
позволяет разделить их на два вида по о
ляемого права на получение юридической помощи. Основанием
ля классификации может служить формальный критерий
личество конституционных норм, сод
констит
о данному критерию в статьях конституций содержится сле
ющее количество норм: Конституция РФ — 5 правовых норм,
Конституция Азербайджанской республики — 5 правовых
норм и т.п.
вадцати одной. Взятый критерий оценки является достаточно
показательным, однако он не всегда дает объективн
ну. Дело в том, что сама правовая норма может быть разной по
объему. Так, в Конституциях Азербайджанской республики
и Респ
крепляющих право на юридическую помощь. Содержание же
анных норм составляет в Конституции Азербайджанской ре
лики — 35 слов, а в Конституции Республики Абхазия —
1
ших республик СССР, лишь декларирующих право на юриди
ческую помощь, детально не раскрывая его содержание. К ним,
например, относятся: Конституция Республики Таджикистан,
в ст. 19 кото
ции Грузии, где «право защиты гарантируется»
Констит
имеет право на юридическ
щиты прав и свобод, в том числе право пользоваться в любой
момент помощью адвокатов и др
в.
так, используя два указанных выше формальных крите
ия, все конституции можно
первому виду относятся конституции государств — быв
ания пользоваться услугами адвоката», или ст. 42 Конститу
о второму виду конституций государств — бывших ре
блик СССР относятся те из них, где право на получение юри
ической помощи представлено более развернуто. Статья 62
уде, иных государственных органах, органах местного само
, закрепляющих право на юридическую помощь.
о есть количество норм варьируется от одной до
лики Абхазия содержатся пять правовых норм, за
лить на две части
ой закреплено, что «Лицо вправе с момента заде
ции Республики Беларусь закрепляет, что «каждый
ю помощь для осуществления и за
гих своих представителей в
ъему предостав
щихся в статьях
ю карти
управле
ния, на предприятиях, в уч
режде
бщ
В
средс
П
-
В
-
е
а юр
ескую помо
Р
-
у
В
-
-
).
Д
-
с
р
-
с
б
у
б
-
с
своб
.
Д
у
у
о
ественных объединениях и в отношении с должностными
лицами и гражданами.
юридическая помощь оказывается за счет государственных
тв.
ротиводействие оказанию правовой помощи в Республи
ке Беларусь запрещается».
развернутых конституциях не только декларируется
право на юридическую помощь и право на ее в отдельных слу
чаях безвозмездное получение, но и предусмотрен механизм
го реализации, а также ответственность за нарушение права
н
идич
азличия существуют даже в определении предоставляе
мого блага. По Конституции Армянской республики, а также
Констит
это юридическая помощь.
вая помощь, право защиты, помощь или услуга адвоката (за
щитника
права на юридическую помощь. Согласно Конституции РФ
это «каждый», т. е. любой человек независимо от гражданства.
анную формулировку — «каждый» — восприняло большин
тво конституций. Однако некоторые конституции связывают
п
едоставление данного права с наличием гражданства именно
этого государства. Например, в Конституции Азербайджан
кой республики право на юридическую помощь закреплено в
главе 4, которая называется «Сво
Констит
«Каждому гражданину Кыргызской респу
я квалифицированная юридическая помощь и защита прав и
в родственн
в понятие «благо», которое можно условно назвать «правом на
юридическ
вкладывать свое оригинальное содержание.
циям Республики Беларусь, Республики Кыргызстан
Следующий объект возможного сравнения — субъект
ции Республики Кыргызстан прямо указывается, что:
од, гарантируемых конституцией»
аже беглый анализ конституций государств, входящих
ю правовую семью, позволяет сделать вывод, что
ю помощь», различные правовые системы могут
случаях, предусмотренных законом,
щь.
других конституциях это: право
оды гражданина». А в ст. 40
ниях, организациях,
лики обеспечивает
0
З
акрепление норм поверенного права на законодатель
-
н
законодате
урегулированию вопро-
с
-
с
у
д
-
у
-
-
с
-
конодательства, ре
окатскую деяте
О
ф
б
у
б
-
-
Укр
б
-
В
у
б
-
е
судоу
-
-
Закр
-
р
-
ом уровне. В большинстве государств приняты отдельные
льные акты, посвященные
ов адвокатуры. Например, в Армении — Закон «Об адвокат
кой деятельности», в Азербайджане — Закон «Об адвокатах
и адвокатской деятельности». В Белор
принят Закон «Об адвокатуре». В Бельгии до сегодняшнего
ня действует такой источник поверенного права, как Судеб
ный кодекс 1967 г. В Болгарии — Закон об адвокатуре 1991 г.
В Германии — «Федеральное положение об адвокат
раиль — Закон «О коллегии адвокатов». В Казахстане уста
новлено, что законодательство об адвокатской деятельности
остоит из Закона «Об адвокатской деятельности» и иного за
гулирующего адв
днако процессуальные права и обязанности адвокатов при
осуществлении ими защиты и представительства по делам
изических и юридических лиц устанавливаются только
законами. В Таджикистане закон о
высш
Респу
рующими адвокатскую деятельность. Первый Закон об адво
катуре был принят в 1996 году. Через два года в 1998 году был
принят второй Закон «О гарантиях адвокатской деятельности
и социальной защите адвокатов».
государством из состава респу
шим Закон «Об адвокатуре».
о
ктов. Например, в Швейцарии существует общий закон «О
мативные акты: Закон о судоустройстве Женевы, гражданско
процессуальный кодекс кантона Базель и т.п.
ряду с законами некоторые вопросы зарубежного поверенного
п
ю юридическую форму — «Конституционный закон».
лика Узбекистан обладает двумя законами, регули
лик бывшего СССР, приняв
государствах с федеративным или конфедеративным
стройством вопросы поверенного права регулируются как
щим законодательством, так и законодательством субъ
стройстве», а кантоны издали по этому поводу свои нор
епление права на адвоката в подзаконных актах.На
ава содержатся в подзаконных нормативных актах. Так, пра
ссии в 1993 году был
ре». Из
льность.
адвокатуре получил
аина является первым
4
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]