Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура. 2-е изд.. Учебное пособие
.pdf
Д
исциплинирующая функция действует и в случае при
-
услуг адвоката, а
екотор
-
т
равонар
.
С
д
са
корпора
арушаю
о-
своего клиента, о
осстана
д
-
у
-
с
б
й
-
б
убъ-
е
.
бу
Е
-
ствова
как пр
о-
ср
совершенству
ää
А
-
-
с
влечения лица к уголовной ответственности. Сама стоимость
в н
ельной, выступает в качестве своеобразного штрафа для
п
еятельностью устанавливается положение, когда адвокаты
ми выискивают
вые нормы. Затем, осуществляя подачу иска со стороны
получают гонорар, но и применяют правовую норму, которая
о этого нарушалась. Вообще, непосредственно правоохра
нительной деятельностью должны заниматься специально
на то уполномоченные органы. Как правило, в качестве них
выст
татками работы государственных служащих (отсутствие
личного интереса) большинство правовых норм остаются
«спящими». И порой лишь адвокатура с ее мо
заинтересованностью пытается в свое
удить» указанные нормы в интересах своих клиентов. Так,
в некоторых странах адвокаты являются основными с
ктами по реализации правоохранительной функции
играет осо
ще в Древнем Риме считалось, что право не может суще
едством которых оно могло бы ежедневно продвигаться к
ушителя
анитарная функция. В странах с развитой адвокатской
ни не только в
пает прокуратура. Однако в связи с известными недо
Указанная функция хотя и является дополнительной,
ю роль в функционировании правовой системы.
ть иначе,
.
ых случаях она является значи
ции или лиц, н
вливают его права и
деятельности «раз
и наличии сведущих в праве лиц, п
щих прав
ильностью и
двокатура как социальный институт является важней
шим достижением современной цивилизации. Сегодня все го
ударства осознали необходимость наличия у себя профессии
в зарубежных странах
2
адвоката для нормального функционирования своей правовой
систе
З
-
т
Н
и
адвокатска
р
осущес
законом средства
о-
соб
щ
-
ту
-
с
юр
еск
как
-
р
В
окатска
р
-
у
р
-
.
О
н
б
-
т
у
-
д
-
т
-
дар
д
б
мы
аконодательство различных государств дает свою трак
овку понятия «адвокатуры» и «адвокатской деятельности».
апример,в Армени
как «вид п
авозащитной деятельности», направленной на
твление не запрещенными
я деятельность определена
ми и сп
ами интересов, преследуемых получателем юридической
помо
и. Законодательство Таджикистана говорит об адвока
ре как независимом профессиональном объединении, обе
печивающем оказание юридической помощи физическим и
идич
им лицам, и дает ее определение
«вида социаль
ной помощи», оказываемой в правовой области физическим и
юридическим лицам, заключающейся в использовании любых
законных с
интересов этих лиц.
оп
еделена как «деятельность адвоката по оказанию квалифи
едств и способов с целью защиты прав и законных
Кыргызстанеадв
я деятельность
цированной юридической помощи физическим и юридическим
лицам при ос
инте
есов». Законодательство Германииопределяет адвокату
ществлении защиты их прав, свобод и законных
ру как независимый орган правосудия
тнесение адвокатской деятельности к коммерческой или
екоммерческой. В правовых системах различных государств
на
людается две тенденции по определению адвокатской дея
ельности как некоммерческой или как предпринимательской.
Большинство
ченых, а с ними и законодателей придержива
ются правовой аксиомы о том, что адвокатская деятельность —
это вид профессиональной, но никак не предпринимательской
еятельности. Эта тенденция сложилась еще в советское вре
мя. Так, известно высказывание по этому поводу профессора
Н.Н. Полянского: «Заслуживает самого энергичного осуждения
акое отношение к адвокатуре, которое деградирует ее в соб
могут черное сделать
2
В качестве примера нелепых законов приводят положение в госу-
ствоподобном образовании Андорра, где запрещены адвокаты. Ан-
оррский закон 1864 года гласит: «Появление ученых юристов, которые
елым, запрещено в наших судах».
стве
нных гл
аза
орое
урове
ростого ре-
родаю
2
. Э
с
-
д
ф
у
-
;
еские
распро-
стр
-
т
й
статус юр
еск
еск
-
;
а.
В
-
З
-
то
осущес
окатскую деяте
б
р
у
-
нах.
-
рр
В
-
-
См.:
П
7.
х, кот
низводит ее на
нь п
месла и которое ставит адвоката рядом со всяким другим лицом,
п
щим свои услуги»
та доктринальная позиция нашла
вое подтверждение, например, в законодательстве государств
Казахстана и Узбекистана. В законодательных актах этих госу
арств прямо указано: «адвокатура является некоммерческой
организацией». Эта посылка определяет и статус адвокатских
ормирований (структур). Это выражается в следующем:
во-первых, это особые профессионально-общественные
юридические лица, особые с
бъекты права, но не «хозяйствую
щие субъекты»
во-вторых, это юридич
лица, на которые
аняются многие общие положения гражданского законода
ельства «Юридические лица», но деятельность которых при
этом не подпадает под де
идич
их лиц, относимых к коммерч
ствие правовых норм, регулирующих
им органи
зациям
наконец, в-третьих, это некоммерческие юридические
лиц
торая правовая концепция некоторых государств опреде
ляет адвокатскую деятельность как коммерческую. Например,
акон Кыргызстана, определяя формы деятельности адвока
в, дозволяет им
ли
о через адвокатские учреждения, либо как индивидуальную
твлять адв
льность
предпринимательскую деятельность. В Законе Таджикистана
адвокат-пове
енный прямо определен как «предприниматель,
оказывающий юридическую помощь на основании лицензий».
Предмет адвокатской деятельности в зар
бежных стра
Отдельного внимания требует вопрос о круге лиц, допу
щенных различными государствами к оказанию юридической
помощи на своей те
итории.
некоторых государствах оказание любого вида юриди
ческой помощи является исключительной прерогативой адво
192
олянский Н.Н. Правда и ложь в уголовной защите. М.,
23
4
катов. Например, в Израильском законодательстве существует
т
р
-
с
у
В
у
-
с
Ф
-
ражданск
й
Т
у
.
Необ
с
б
.
В
-
р
-
с
у
.
З
у
раз
б
е
р
т
у
-
акое понятие, как «эксклюзивность, или исключительность,
адвокатской профессии». Это означает, что оказанием любой
юридической помощи населению могут заниматься только
лица, имеющие специальную лицензию — ришайон, то есть
члены Из
я как к представительству в судах, так и иной юридической
помощи, например юридическом
закреплена лишь по отношению к с
тву. Так, Федеральный закон Швейцарии «О судоустройстве»
в отношении представительства в
ливает следующее: «Действовать в качестве представителя в
г
адвокаты и преподаватели права шве
акже, согласно Ордонансу Вьетнама, частные консультации
не имеют права
воего закрепления в законодательстве большинства стран, в
частности, государств —
исключительное право оказывать юридическую помощь при
надлежит адвокатам лишь в уголовном судопроизводстве. Это
положение зак
тве государств Армения и Кыргызстан. Согласно законам этих
гос
дарств, профессиональная защита по уголовным делам
осуществляется только адвокатами
частие не адвокатов в качестве защитников. Ими могут быть,
в
числе технических уче
ины
защите. На п
олкуются правоприменителем ограниченно. Например, в
одном из решений Высшего земельного с
мания) отмечается, что лицо, не являющееся адвокатом (если
аильской коллегии адвокатов. Этот запрет относит
консультированию.
других государствах фактическая монополия адвокатов
дебному представитель
едеральном суде устанав
их и уголовных делах могут только патентованные
царских университетов».
частвовать в судебных разбирательствах
ходимо отметить, что указанные положения не нашли
ывших республик СССР
большинстве законодательств зарубежных государств
еплено, например, в поверенном законодатель
аконодательство ряда государств юридически допускает
личных правовых системах, преподаватели права, в том
ных заведений, просто юристы или
лица в индивидуальном порядке, допущенные судом к
актике же эти нормы или не применяются, или
да Карлсруэ (Гер
2
5
это даже юрист), не обладает требуемой особой способностью
П
с
д
-
ству
осударс
у
-
консу
оказывают ее только
еского
ф
.
И
С
у
так называемая система электронного правос
-
ф
.
Н
-
Н
р
у
осуществлять защиту по уголовным делам.
о поводу оказания юридической помощи в хозяйственных
удах и судах по гражданским делам большинство государств
опускает юристов-неадвокатов к судебному представитель
. Однако в правоприменительной практике большинства
г
адвокаты мог
помощь, в том числе в рамках судебного заседания, а юрис
лица, где они осуществляют свои про
в качестве наемного работника
и сложные механизмы правового регулирования. Так, в
кр
исключительно адвокатами. Это помогает повысить эффектив
ность работы этой сложной системы и в то же время исключить
недобросовестность иных юристов, деятельность которых не
контролируется про
ничивают сферу адвокатских услуг. Так, согласно законам
идерландов, адвокаты, являющиеся членами Нидерландской
Ассоциации Адвокатов, не вп
слуги в сферах бизнеса и управления.
тв существует однозначное понимание того, что только
т оказывать любым лицам любую юридическую
льты
ногда в полное ведение адвокатов отдаются особо тонкие
г лиц, уполномоченных подавать иски через Интернет,
ессиональной этикой
еобходимо отметить, что некоторые государства огра
в рамках того юридич
ессиональные функции
ША
удия, ограничен
аве предоставлять юридические
2
6
ГЛАВА 2. ИСТОЧНИКИ ПОВЕРЕННОГО
ПРАВА
И
с
-
у
-
стве
Н
-
б
заключаетс
ародное
б
й
рамк
аро
законодательство
о
В
-
у-
-
с
у
-
еждунаро
рующие деяте
у-
-
-
.1. Международные источники
поверенного права
сточники поверенного права — это те формы, в которых
одержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятель
ность и организацию адвокатуры в Российской Федерации.
Источники разделяют на межд
нные.
ормы международного права могут непосредственно ре
гулировать отношения в сфере адвокатской деятельности. Осо-
енность этих норм
право устанавливает своео
которых национальны
регулировать социальные отношения. При этом выходить за
и, установленные междун
запрещен
торым аспектом международно-правового регулирова
ния адвокатской деятельности является обеспечение межд
народных судебных процедур механизмами по обеспечению
квалифицированной юридической помощи. Речь идет о предо
тавлении адвокатских услуг в международных судах. Так как
межд
ции национальных законодательств, создаются специальные
м
народных» адвокатов.
щим в себе один из аспектов права на получение квалифициро
ванной юридической помощи, является Международный пакт
народные судебные процедуры находятся вне юрисдик
дные нормы, регули
Одним из первых международных документов, заключаю
разные правовые рамки, в пределах
законодатель может самостоятельно
народные и внутригосудар
я в том, что междун
дным
льность «межд
м,
2
р
ажданских и политических правах (Нью-Йорк, 19 декабря
d
у у
-
себ
-
б
д
М
р
-
б
у
р
резолюцию, содержащую
р
с
-
-
равосу
ексте раз
ародного
р
у
-
х
Особо необходимо выделить
аро
о-
-
р
регулирую
росы реализа
ескую по-
-
О
о г
1966 г.). Согласно п. 3
рассмотрении любого предъявляемого ем
ния как минимум на следующие гарантии на основе полного
равенства: d) быть судимым в его присутствии и защищать
я лично или через посредство назначенного ему защитни
ка в любом случае, когда интересы правосудия того требуют,
езвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет
остаточно средств для оплаты этого защитника».
еры, гарантирующие защиту прав тех, кто приговорен
к сме
циального совета), закрепляют за каждым подозреваемым или
о
быть вынесен смертный приговор, право на соответствующую
правов
п
п
т. 93 предоставляют право подследственному заключенному
обращаться там, где это возможно, за бесплатной юридической
консультацией, а также принимать в заключение юридическо
го советника, взявшего на себя его защиту. Руководящие прин
ципы в области предупреждения преступности и уголовного
п
экономического по
Милан, 26 августа — 6 сентября 1985 г.), в ст. 27 предписывают
гос
кумента, непосредственно регулирующих деятельность адво
катов. Восьмой конгресс ООН утвердил основные принципы,
касающиеся
мощь. Кроме того, Восьмым конгрессом ООН «По предупрежде
нию преступлений» (Нью-Йорк, август 1990 г.) были приняты
«
«адекватное обеспечение прав человека и основных свобод, на
тной казни (
виняемым в совершении преступления, за которое может
ю помощь. Первый конгресс ООН от 30 августа 1955 г.
инял
авила обращения с заключенными, которые, в частности, в
дия в конт
дарствам создавать там, где их нет, соответствующие ме
анизмы правовой помощи.
оли юристов, которые на сегодня наиболее полно
т воп
сновные положения о роли адвокатов», согласно которым
ст. 14 Пакта, «каждый имеет право при
головного обвине
езолюция 1984/50 Экономического и со
минимальные стандартные
вития и нового междун
ядка, принятые Седьмым конгрессом ООН
два междун
ции права на юридич
дных д
27
которые все лю
ди имеют право, предоставляется им в
экономи-
ж
-
ф
.
В
у
4
соверше
реступле
как
е-
д
-
е
-
су
су
.
î
К
-
с
Под
ере
законодательством
с
отноше
окатск
-
с
К
у
-
.
З
-
ческой, социальной, культурной, гражданской и политической
изни и требует, чтобы все люди имели эффективную возмож
ность пользоваться юридической помощью, осуществляемой
независимой юридической про
международных документах регионального характера
казанное право также нашло свое отражение. Европейская
конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим,
ноября 1950 г.) в ст. 6 зафиксировала: «Каждый обвиняемый в
нии уголовного п
ующие права: с) защищать себя лично или через посредство
выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточ
ных средств для оплаты услуг защитника, иметь назначенного
му защитника бесплатно, когда того требуют интересы право
дия». Особенность этой конвенции заключается в том, что при
нарушении государством права на защитника предусмотрена
дебная процедура восстановления этого права
ессией»
ния имеет
минимум сл
.2. Поверенное законодательств
внутригосударственным источникам права на юридиче
кую помощь в России относится российское законодательство.
пов
овокупность нормативно-правовых актов, регулирующих
организации адвокатуры. На сегодняшний день можно с до
таточной степенью уверенности говорить о наличии в России
поверенного законодательства. Основой его выступает ст. 48
онституции Российской Федерации: «Каждый имеет право
на квалифицированн
обеспечения реализации данного права и направлена деятель
ность лиц, оказывающих юридическую помощь
аконы Основной массив норм поверенного пра
ва содержится в федеральных законах. Комплексным
нормативно-правовым актом, призванным урегулировать
нным
ния по поводу предоставления адв
ю юридическую помощь». Именно для
необходимо понимать
их услуг и
отношения, складывающиеся в процессе адвокатской
д
З
а
я
-
д
-
-
у
.
В
-
В
с
З
б
З
М
Т
-
д
-
у
.
-
Ф
-
т
б
е
у
-
еятельности, является
вляется основным источником поверенного права. Коли
чество нормативных актов в виде законов, либо полностью
посвященных урегулированию адвокатской деятельности,
либо содержащих в себе ряд норм по данной проблематике,
остаточно велико. К ним можно отнести все процессуаль
ные кодексы: Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 де
кабря 2001 г. № 174-ФЗ (далее — УПК РФ), Гражданский
процесс
далее — ГПК РФ) и т.п
ки случаи коллизий законов, необходимо провести иерархию
законов поверенного законодательства.
илой при урегулировании поверенных отношений обладает
акон об адвокатуре. Например, при проведении обыска в офисе
адвокатской фирмы часть норм, содержащихся в УПК РФ, не
удет применяться, так как они противоречат ряду положений
акона об адвокатуре.
поверенного права.
ность не является коммерческой, на нее не распространяется
ействие законодательства о защите прав потребителей, не
которых разделов налогового законодательства (например,
порядок применения контрольно-кассовых машин), законов
о проведении а
государства и т.п
ность адвокатов. В соответствии с ч. 1 ст. 72 Конституции РФ,
в совместном ведении Российской Федерации и субъектов
Российской
икой Конституционного суда РФ, а также нормами законов
введено положение о
го состоит в том, что по тем вопросам, которые не получили
нормативного рег
Российской Федерации имеют право осуществлять самостоя
альный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ
связи с тем, что в правоприменительной практике неред
ногие законы вообще не могут являться источниками
ак, в связи с тем, что адвокатская деятель
кционов при оказании работ (услуг) за счет
Законы субъектов РФ также могут регулировать деятель
едерации находится адвокатура, нотариат. Прак
«опережающем нормотворчестве». Суть
лирования в Федеральном законе, субъекты
кон об адвокатуре. Этот закон
ысшей юридической
т
ельное нормотворчество. Закон об адвокатуре относит к веде
-
а
рос
е-
;
;
.
К
р
Под
-
-
д
у
-
-
у
-
й
-
К
р
К
б
С
-
т
И
е
уду
-
нию субъекта РФ три вопрос
воп
риально-технического обеспечения юридической консультации
установление прожиточного минимума
порядок избрания представителей в квалификационную
комиссию от субъекта Российской Федерации
ак видно, субъекты Федерации ограничены в своем праве
на но
носятся нормативно правовые акты Правительства РФ и фе
крывать положения закона. В качестве примера подобных нор
мативных актов можно привести постановление Правительства
РФ о размере оплаты услуг адвоката, участвующего в качестве
защитника в
ливает право лица на помощь адвоката за счет государства, то
приведенны
ный размер гонорара, подлежащего выплате адвокату.
мотворчество в области «Поверенного права».
еральных органов исполнительной власти, регулирующих
казанную деятельность. Назначение подзаконных актов — рас
ы, связанные с порядком и условиями мат
законные акты. К поверенному законодательству от
головном судопроизводстве. Если закон устанав
подзаконный акт устанавливает непосредствен
2.3. Нетрадиционные источники
поверенного права
роме нормативно-правовых актов, в российском праве
можно выделить и иные источники, соде
поверенного права.
о
ычаи, доктрины и прецеденты.
овременная российская школа права относит корпора
ивные акты и обычаи к дополнительным, нетрадиционным
или санкционированным источникам права.
стественно: не вызывает сомнения тот факт, что основным
источником российского права является нормативно-правовой
акт, а значит, все иные источники б
пенными. Отсюда и достаточно слабая научная проработка
ним можно отнести: корпоративные акты,
жащие в себе нормы
это вполне
т являться второсте
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]