Труд иностранцев у российского работодателя

УДК 349.2 ББК 67.405

Труд иностранцев у российского работодателя, 2-е изд.- , 2010. - 192 с. - ISBN 978- 5-394-00903-7

© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2010

Автор: Р. Л. Наумова — юрист, специалист в области миграционного права, автор ряда статей и практических пособий.

Вкниге рассматриваются правила и порядок привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства, иммиграционные правила, а также правила пребывания (проживания) в РФ. Освещаются статистические данные о притоке иностранной рабочей силы в РФ, анализируются положительные и отрицательные стороны труда иностранцев у российского работодателя.

Вкниге приводятся изменения законодательства в данной области. Особое внимание уделено усилению административной ответственности работодателей и должностных лиц за незаконное привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина и лица без гражданства, а также другие нарушения.

Для работодателей и должностных лиц организаций.

1

Содержание

Глава 1. Статус иностранцев в Российской Федерации

1.1.Соотношение понятий «мигранты» и «иностранцы»

1.2.Характеристика законодательства РФ о статусе иностранцев, работающих в РФ

1.3.Статус иностранцев при осуществлении ими трудовой деятельности в РФ

Глава 2. Пребывание и проживание иностранных граждан в России

2.1.Временное пребывание

2.2.Временное проживание

2.3.Постоянное проживание

2.4.Правила регистрации и учета иностранных граждан в РФ

Глава 3. Условия привлечения и использования в России иностранной рабочей

силы

3.1.Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы

3.2.Оформление приглашения и визы иностранцу, въезжающему в РФ в целях осуществления трудовой деятельности

3.3.Ограничения на въезд

3.4.Обязанности работодателя по отношению к иностранным работникам

3.5.Гарантии материального, жилищного и медицинского обеспечения иностранных работников

Глава 4. Трудовые отношения

4.1.Трудовой договор

4.2.Обязательное страхование

4.3.Прекращение трудовых отношений

Глава 5. Административная и уголовная ответственность за нарушение законодательства

5.1.Ответственность работодателя

5.2.Административная ответственность иностранца

5.3.Депортация

5.4.Уголовная ответственность за правонарушения

2

Приложения

1.Заявление о выдаче разрешения на временное проживание

2.Заявление о выдаче вида на жительство

3.Форма бланка заявления о выдаче работодателю или заказчику работ (услуг) разрешения на привлечение и использование иностранных работников

4.Форма бланка разрешения на привлечение и использование иностранных работников

5.Примерная форма уведомления о привлечении и использовании иностранной рабочей силы

6.Форма заявления иностранного гражданина или лица без гражданства о регистрации по месту жительства

7.Сведения о заключении работодателем трудовых договоров или гражданскоправовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию для осуществления трудовой деятельности в порядке, требующем получения визы

8.Образец приказа о досрочном прекращении трудовых договоров, заключенных с иностранными работниками

Нормативно-правовые акты Литература Интернет-источники

3

Глава 1 СТАТУС ИНОСТРАНЦЕВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1.Соотношение понятий «мигранты» и «иностранцы»

Впоследние годы на российском рынке труда появился новый участник трудовых и связанных с ними отношений — иностранный работник. Привлечение подобных работников на законных основаниях в экономику нашей страны возросло с 129 тысяч человек в 1994 году до 1150 тысяч человек в 2006 году, т.е. в девять раз.1 Чаще всего подобных работников привлекают на низкооплачиваемые профессии, которые совсем не требуют подготовки, но в последнее время появилась тенденция к найму профессиональных специалистов в российские компании со стороны. Подобные высококлассные специалисты привносят в компанию не только передовые технологии, свои знания, опыт и умение, но и новый стиль в работе. Это проявляется в более высокой дисциплине труда, более строгом планировании и контроле.

А в отношении первых, низкооплачиваемых работников ответ напрашивается сам собой: подобные сотрудники обходятся работодателям гораздо дешевле. В силу этого, труд низкоквалифицированных иностранных работников пользуется широкой популярностью.

Но в любом из указанных случаев иностранный работник не является гражданином нашего государства — России, и его правовой статус имеет ряд особенностей и отличий.

Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее — Закон о правовом положении иностранных граждан) в ст. 2 говорит о том, что иностранным гражданином признается физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства наличия у него гражданства (подданства) иностранного государства. Физическое лицо, которое не является гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства, является уже лицом без гражданства.

Естественно, любой работодатель должен определить при приеме на работу, кто такой иностранец. К примеру, после распада Советского Союза все его бывшие граждане поделились на россиян и нероссиян. А именно, гражданами России фактически являются те жители нашей страны, регионы проживания который перечислены в Конституции РФ от 12 декабря 1993 г.

4

Пункт 1 ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан начинается со слов, что данные основные понятия применяются именно в целях данного закона, п. 2 продолжает эту мысль и говорит нам о том, что понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан. Поэтому, в дальнейшем, все, что касается иностранных граждан, будет относиться и к лицам без гражданства, естественно, за исключением особенностей, отличий и т.п. данных двух категорий.

Понятие «иностранец» — это собирательная категория, включающая в себя и иностранных граждан, и лиц без гражданства. Далее мы будем часто употреблять данное понятие.

Итак, при осуществлении в установленном порядке трудовой деятельности в РФ любой иностранец приобретает статус иностранного работника. А согласно ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан, иностранный работник — это иностранный гражданин, временно пребывающий в РФ и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность.

Статья 5 Федерального закона от 25 июля 1998 года № 128-ФЗ «О государственной дактилоскопической регистрации в РФ» среди лиц, подлежащих обязательной дактилоскопической регистрации называет иностранных граждан и лиц без гражданства. При этом в целях реализации Закона о государственной дактилоскопической регистрации имеются в виду следующие лица:

•иностранные граждане, проживающие на территории России;

•иностранные граждане, проходящие военную службу в соответствии с законодательством РФ;

•иностранные граждане, прибывшие в Россию в поисках убежища и подавшие ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории России.

Государственной дактилоскопической регистрации подлежат также лица без гражданства, временно проживающие на территории РФ, лица без гражданства, прибывшие

вРФ в поисках убежища и подавшие ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории РФ.

Из вышеизложенного текста можно сделать вывод о том, что понятие «иностранный гражданин», даваемое Законом о государственной дактилоскопической регистрации, немного шире аналогичного понятия, даваемого нам Законом о правовом положении иностранных граждан, поскольку включает в понятие «иностранный гражданин» также лиц,

5

прибывших в РФ в поисках убежища и подавших ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории РФ.

При этом международное право зачастую оперирует терминами «мигрант», «трудящийся-мигрант», «работник-мигрант» и т.д., которые совершенно незнакомы российскому законодательству.

Считается, что термин «мигрант» охватывает все случаи, когда решение о миграции человек принимает свободно, по причинам «личного удобства» и без вмешательства внешнего принудительного фактора.2 Тем более что унифицированного понятия «миграция» на протяжении длительного периода времени в международном праве не существовало. Оно не упоминается ни в Уставе ООН, ни во Всеобщей декларации прав человека 1948 г., ни в доктрине международного права. Чаще всего под миграцией понимается перемещение лиц независимо от формы перемещения, мотивов и сроков с территории одного государства на территорию другого, влекущее изменение их правового статуса, регулирование которого с момента пересечения данными лицами границы осуществляется законодательством принимающего государства и международно-правовыми документами.3

Недостаточная разработанность понятий в миграционном праве вызвана тем, что миграция традиционно рассматривалась только на национальном уровне, и использование различных миграционных терминов и понятий варьируется в зависимости от конкретной страны. Тем более что порой даже в пределах одного государства термины «мигрант», «миграция» и т.д. могут различаться как по значению, так и по смыслу. Более того, наряду с привычными терминами в области миграционного права порой используются такие «сказочные» термины, как «чужеземец», «чужестранец», которые связаны с понятием «иностранец», а в некоторых случаях — с понятиями «мигрант» и «беженец».

Следовательно, некоторые институты миграционного права появились не в прошлом двадцатом веке, а много сотен лет назад. Нужно учитывать столь многолетний, просто огромный опыт. Ведь именно несовершенные способы решения проблем мигрантов и иностранцев, неразработанность данных понятий, их подмена, синонимичность и привели современный мир к приемлемому регулированию миграционных отношений в современном мире, и России в частности.4

2Пархомова Ю. Зарождение и формирование институтов миграционного права на примере соотношения понятий «беженец», «мигрант» и «иностранец» // Журнал международного права и международных отношений, № 3. 2007.

3Похлебаева А. Понятие миграции и ее классификация // Журнал международного права и международных отношений, № 3. 2005. С. 3-6.

4Пархомова Ю. Зарождение и формирование институтов миграционного права на примере соотношения понятий «беженец», «мигрант» и «иностранец» // Журнал международного права и международных отношений, № 3. 2007.

6

При этом применяемое в законодательстве РФ понятие «иностранный работник» можно рассматривать как синоним понятия «трудящийся (работник) — мигрант», используемого в конвенциях и рекомендациях Международной организации труда (далее — МОТ), а также в других международных документах, в которых имеется несколько определений трудящегося (работника) — мигранта, поскольку до настоящего времени не существует юридически точного определения этого понятия. Так, в ст. 11 Конвенции МОТ № 143 «О злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения» (1975 г.), не ратифицированной РФ, говорится, что «в целях применения настоящего раздела Конвенции термин «трудящийся-мигрант» означает лицо, которое мигрирует или мигрировало из одной страны в другую с целью получения любой работы, кроме как за собственный счет, и включает в себя любое лицо, законно въехавшее в страну в качестве трудящегося-мигранта». В ст. 1 Рекомендации МОТ № 86 «О трудящихся-мигрантах» говорится о том, что «термин «трудящийся-мигрант» означает лицо, которое с целью найма на работу мигрирует из одной страны в другую иначе, чем за собственный счет; он применяется ко всякому лицу, законно допущенному в качестве трудящегося-мигранта». В ст. 11 Конвенции МОТ № 97 «О трудящихся-мигрантах», не ратифицированной Россией, указано, что «для целей настоящей Конвенции термин «трудящийся-мигрант» означает лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу иначе, чем за собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта».5

Всоответствии со ст. 1 Конвенции Организации Объединенных Наций «О защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей» (1990 г.), размещенной на официальном сервере ООН www.un.org, «термин «трудящийся-мигрант» означает лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого он или она не является».

Соглашение СНГ о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов от 15 апреля 1994 г. определяет лишь одну из категорий лиц, входящих в понятие «мигрант», — категорию трудящихся-мигрантов, т.е. лиц, временно выезжающих из государства постоянного места жительства для устройства на работу.

Вдокументах Европейского союза употребляется термин «работник-мигрант», данный в ст. 1 Регламента ЕС 1612/68 от 15 октября 1968 г. как «лицо, работающее по найму

иимеющее гражданство другого государства-члена».

Решения Суда Европейских сообществ дополнили указанное выше понятие рядом характеристик:

7

1)это лицо должно осуществлять в течение определенного времени работу, за которую предполагается прямое или косвенное вознаграждение;

2)это лицо должно осуществлять реальную и эффективную деятельность, независимо от условий о заработной плате или рабочем времени;

3)понятием «работник-мигрант» охватываются также лица, прекратившие трудовую деятельность и оставшиеся на территории государства-члена с целью поиска новой работы, т.е. получившие в данном случае статус безработного.

Имеется также и понятие работника-мигранта, даваемое в Рекомендации Международной организации труда от 22 июня 1955 г. № 100 «О защите работниковмигрантов в слаборазвитых странах и территориях». В соответствии со ст. I названного документа термин «работник-мигрант» означает любого работника, участвующего в таких миграционных передвижениях, либо в пределах стран и территорий, упомянутых в п. «a» параграфа 1 Рекомендации, либо из таких стран и территорий в страны и территории или через страны и территории, упомянутые в п. «b» и «c» параграфа 1 Рекомендации. Этот термин распространяется одинаково как на работника, уже поступившего на работу, так и на работника, который ищет работу или собирается начать работу, о которой он уже договорился, независимо от того, принял ли он просто предложение поступить на работу или заключил трудовой договор. В соответствующих случаях этот термин означает также любого работника, возвращающегося временно или окончательно во время или после периода работы.6

Другие источники, которые бы указывали понятие «мигрант», отсутствуют. В одном из государств-участников СНГ — Азербайджанской Республике — законодательство содержит определение понятия «мигрант», но его применение ограничивается пределами данного государства.7

Таким образом, мы выяснили, что термин «иностранный работник», используемый в российском законодательстве, не совпадает с терминами и понятиями, используемыми в международном трудовом праве при анализе таких категорий, как «трудящийся-мигрант» или «работник-мигрант».

Подводя итог, отметим все-таки, что под иностранцами законодательство понимает жителей и ближнего (это страны СНГ и Прибалтики), и дальнего зарубежья. Единственное исключение — граждане Белоруссии. Данных граждан оформляют на работу так же, как и российских граждан, т.е. никаких дополнительных бумаг не потребуется.

6См.: Трудовое и социальное право Европейского союза: документы и материалы. — М.: Права человека, 2005. С. 28, 1124-1125; Скачкова Г.С. Труд иностранцев в России: правовое регулирование. — М.: Волтерс Клувер, 2006.

7http://www.businesspravo.ru/Docum/DocumShow_DocumID49389. html

8

В целом же иностранцев, работающих в российских организациях, можно условно разделить на две большие группы. Одни — это специалисты из Европы и США, которых обычно приглашают крупные компании. Другие иностранные граждане приезжают в Россию на заработки из ближнего зарубежья. Нанимая их, организация или предприниматель экономят, так как получают сравнительно дешевую рабочую силу.

Однако требования, которые законодательство предъявляет к организациям, использующим труд иностранных граждан, одинаковы для всех. Именно об этих требованиях и аспектах работы иностранцев у российского работодателя мы и расскажем в данном пособии.

1.2. Характеристика законодательства РФ о статусе иностранцев, работающих в РФ

В 2006 году миграционное законодательство России было дополнено рядом нормативных правовых актов, направленных как на противодействие незаконной миграции, так и отлаживание механизма реализации данной задачи. В соответствии с этим были приняты следующие законодательные акты:

•Федеральный закон от 18 июля 2006 г. № 121-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросу совершенствования государственного управления в сфере миграции»;

•Федеральный закон от 18 июля 2006 г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ»;

•Федеральный закон от 18 июля 2006 г. № 110-ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и о признании утратившими силу отдельных положений ФЗ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РФ».

Первый из названных законов разграничил компетенцию органов внутренних дел России и территориальных органов Федеральной миграционной службы РФ при осуществлении правоприменительных функций в сфере миграции. Данным законодательным актом установлена передача осуществления правоприменительных функций, функций по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции от органов внутренних дел к ФМС и ее территориальным органам. Принятие Федерального закона № 121-ФЗ закрепляет правовые основы их деятельности.

Федеральный закон от 5 ноября 2006 г. № 189-ФЗ «О внесении изменений в КоАП РФ (в части усиления ответственности за нарушение порядка привлечения к трудовой

9

деятельности в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства)» расширил перечень должностных лиц, наделенных правом рассматривать дела об административных правонарушениях за счет включения в него руководителя федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, его заместителей; руководителей территориальных подразделений ФМС России и их заместителей; руководителей структурных подразделений, входящих в состав территориальных органов ФМС России и их заместителей.

Федеральный закон № 109-ФЗ вступил в силу 15 января 2007 г. Им урегулированы различные варианты миграционного учета для категорий иностранных граждан и лиц без гражданства в зависимости от их иммиграционного статуса на территории РФ — регистрация по официальному месту жительства или учет по месту пребывания.

Федеральный закон № 110-ФЗ направлен на упрощение миграционных процедур, связанных с получением статуса временно проживающего в России, механизмом трудоустройства иностранных граждан и лиц без гражданства на территории нашей страны, а также на совершенствование государственного регулирования рынка иностранной рабочей силы.

Новое законодательство в первую очередь затронет граждан государств-участников СНГ, составляющих значительное число как законных, так и незаконных иммигрантов. Одновременно с упрощением миграционных процедур для иностранных граждан данным Законом предусматривается дальнейшее развитие инструментов государственного регулирования в сфере миграции, правовым инструментом которой является реализация селективной миграционной политики.8

Необходимость четкой правовой регламентации миграционных процессов и возникающих вследствие этого трудовых отношений особенно остро назрела в нашей стране в период распада СССР. При этом актуальность данной проблемы сохраняется до сих пор. Это вызвано прежде всего тем, что в Россию прибывает большое количество работников из бывших советских республик, которые стали иностранцами в нашей стране.

Для определения правового положения иностранцев большое значение имеют нормы и принципы международного права о правах и свободах человека, содержащиеся в различных источниках. В качестве примера можно привести Всеобщую декларацию прав человека, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах.

Законодательство о правовом положении иностранцев в РФ базируется прежде всего на Конституции РФ. Так, ч. 3 ст. 62 Конституции РФ провозглашает, что иностранные

10