Международное право. Частное право курс перевода. Учебное пособие

Text 15. International Commercial Arbitration: background and importance1

International Commercial Arbitration is the resolution technique most commonly used to resolve private commercial disputes, due to its flexibility, rapidity, and broad scope.

In the Organization of American States (OAS)

International commercial arbitration, and the cross-border recognition of arbitral decisions, has long been a subject of consideration between the Member States. In 1975 and 1979 they adopted two conventions in this area, the Inter-American Convention on International Commercial Arbitration (Panama Convention), and the Inter-American Convention on the Extraterritorial Validity of Foreign Judgments and Arbitral Awards (Montevideo Convention).

The Department of International Law (DIL)

Among its functions, the DIL promotes and performs activities aimed at unifying and harmonizing Member States’ legislation in areas impacted by public and private international law. Through this project, the DIL is encouraging regional economic integration through the strengthening of international commercial arbitration’s legal framework.

In member countries

Various countries in the Americas have advanced substantially in creating a business climate attractive to investors and international trade. This success must be attributed, at least in part, to legislative reforms in the area of arbitration, particularly in the enforceability of foreign decisions.

Nevertheless, some countries continue to face roadblocks to establishing themselves as appealing markets for international investment. These challenges can be overcome through the adoption of legislation that ensures the respect of international law on cross-border arbitral decision enforcement and strengthen their judicial systems, so as to firmly guarantee the application of international commercial arbitration norms within their territories.

In international trade

International Commercial Arbitration is highly relevant to business and trade, because investors prefer to put capital into countries with high political stability, legal certainty, and strong markets. Without these three conditions, investors lack assurance that contractual arbitration clauses will lead to nationally enforceable resolutions of any disputes that may arise in the course of business supported by internationally accepted legal norms and principles.

Challenges for arbitration

When one party to a dispute does not voluntarily comply with an arbitral decision, the success of international arbitration as a dispute resolution mechanism depends on local courts’ correct application of legal principles to enforce it. This means that a country’s legal system must:

•recognize the arbitration agreement,

•respond adequately to requests for preliminary injunctions and other precautionary measures to protect enforceability, in an avenue that ensure that successful claimant will actually recover the damages awarded it.

Overall, the ability to enforce an arbitral judgment, and to do so through an expeditious process, are key aspects in any investor’s risk assessments as he decides where he will invest capital, and in what amount.

1 URL: http://www.oas.org/en/sla/dil/international_commercial_arbitration_project_background.asp

Text 16. Понятие договора международной купли-продажи1

Договором международной купли-продажи признается такой договор, которому присущ иностранный элемент. Его стороны обычно имеют разную государственную принадлежность (либо их коммерческие предприятия находятся в разных государствах). Предметом обязательства, вытекающего из международной купли-продажи, являются операции по экспорту или импорту товаров. В качестве средства платежа применяется валюта, которая для сторон (или для одной из них) является иностранной.

Российская Федерация, как и многие другие государства, принимающие активное участие в международном торговом обороте, является участницей Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в Вене 10 марта — 11 апреля 1980 г. (далее — Венская конвенция). В соответствии с Конституцией РФ (ч. 4 ст. 15) и ГК (п. 2 ст. 7) положения международного договора Российской Федерации применяются к регулируемым ими отношениям непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Более того, если международным договором установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, подлежат применению правила международного договора.

Поэтому в случаях, когда в качестве сторон договора международной купли-продажи выступают организации (по терминологии Венской конвенции — «коммерческие предприятия»), находящиеся (т.е. имеющие постоянное место осуществления своей деятельности) в разных государствах, являющихся участниками Венской конвенции, положения Конвенции подлежат приоритетному, по сравнению с внутренним законодательством, применению. Венская конвенция действует также, если к отношениям сторон применимо право государства — участника Конвенции, несмотря на то что стороны договора могут находиться в государствах, не являющихся участниками Венской конвенции (поскольку положения Конвенции будут являться составной частью применимого права).

Следует, однако, учитывать, что, во-первых, Венская конвенция основана на принципе автономии воли сторон, в силу чего стороны могут исключить ее применение к правоотношениям в целом либо отступить от любого из ее положений или изменить их действие (ст. 6 Конвенции). Иными словами, условия конкретного договора международной купли-продажи имеют приоритет перед Венской конвенцией.

Во-вторых, в случаях, когда вопрос, относящийся к предмету регулирования Венской конвенции, в ней прямо не разрешен и не может быть разрешен в соответствии с ее общими принципами, применимое право определяется по правилам международного частного права (коллизионные нормы). Например, согласно п. 1 ст. 166 Основ гражданского законодательства при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся продавцом в договоре международной купли-продажи.

Таким образом, к отношениям, вытекающим из договора международной купли-продажи и подпадающим под действие Венской конвенции, в определенных случаях подлежит применению российское гражданское законодательство как в качестве основного, так и в качестве дополнительного (субсидиарного). При определении сферы применения Венской конвенции необходимо учитывать установленные самой Конвенцией ограничения предмета ее регулирования.

Text 17. Наследование в международном нотариальном праве2

Международное наследование составляет до половины всех дел с внешним элементом, встречающихся в нотариальной практике, что обуславливает важность данной темы. Международное наследование — это наследственное правоотношение с иностранным элементом, подлежащее урегулированию компетентным российским нотариусом. Внешний элемент в наследственном правоотношении может проистекать:

1 URL: http://lawtoday.ru/razdel/biblo/graj-prav/gp-tom-2/DOC_109.php 2 URL: http://for-expert.ru/notary/37.shtml

–из факта нахождения наследственного имущества за рубежом (банковский вклад в Швейцарии, недвижимость на Кипре);

–из наличия иностранного гражданства у наследодателя, постоянно проживавшего на территории России.

Кроме того, само нахождение наследников, даже имеющих российское гражданство, за гра-

ницей способно поставить перед нотариусом дополнительные проблемы при регулировании наследования. Хотя здесь уже не идет речи о международном наследовании в узком смысле, так как внешний элемент в наследственном правоотношении отсутствует. Наличие иностранного гражданства у наследников также не оказывает существенного влияния на процедуру наследования, которая в целом, при прочих составляющих, осуществляется в соответствии с российским правом.

Относительно новой сферой деятельности для российских нотариусов является подготовка будущего наследования (estate planning) в случае рассредоточения имущества заинтересованного лица по различным государствам. Предоставление заинтересованному лицу разъяснений в данной области требует от нотариуса серьезной подготовки и предполагает использование различных гражданско-правовых или налоговых механизмов, позволяющих в будущем обеспечить наиболее благоприятный в международно-правовом плане переход имущества от наследодателя

кнаследникам.

Вобласти наследования различия между внутренним законодательством государств наиболее значительны, так как связаны с вековыми национальными традициями. Например, правило об обязательной доле в наследстве, существующее в большинстве стран континентальной правовой системы, неизвестно странам англосаксонского права. Коллизионные нормы в сфере наследственного права также различаются. В мире сложились две основные системы определения применимого права:

– раздельная система, в которой применимое право определяется отдельно для движимого (закон последнего местожительства наследодателя или его национальный закон) и недвижимого имущества (закон местонахождения имущества);

– универсальная система, подчиняющая наследование независимо от вида подлежащего передаче имущества национальному закону либо закону последнего местожительства наследодателя […].

Text 18. О некоторых особенностях вещных прав в международном частном праве1

Одним из основных правовых институтов международного частного и гражданского права разных государств является вещное право. Сущность вещного права заключается в том, что оно закрепляет отношение субъекта права к вещи. Вещные права оформляют и закрепляют принадлежность материальных вещей субъектам гражданских правоотношений, иначе говоря, статику имущественных отношений. Этим они отличаются от обязательственных прав, оформляющих переход вещей и иных субъектов гражданских правоотношений от одних участников к другим (динамику имущественных отношений, т. е. собственно гражданский оборот), а также от исключительных вещных прав, имеющих объектом нематериальные результаты творческой деятельности либо средства индивидуализации товаров (интеллектуальной и промышленной собственности). Категорией вещных прав охватывается, во-первых, право собственности — наиболее широкое по объему правомочий вещное право, предоставляющее управомоченному субъекту максимальные возможности использования принадлежащего ему имущества, во-вторых, ограниченные (по сравнению с содержанием права собственности) вещные права. Классическим примером ограниченных вещных прав являются сервитуты.

Определенный интерес представляет соотношение вещных прав и права собственности, закрепленное в кодифицированном Гражданском законе Германии (ГГУ) и наиболее близкое России по системе. Третья книга ГГУ («Вещное право») начинается с права владения и рассматри-

1 URL: http://www.rsuh.ru/binary/object_91.1277794067.13936.pdf

вает владение как фактическую власть над вещью. На втором месте стоит право собственности. § 903 ГГУ связывает это право с возможностью распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять любое вмешательство, если тому не препятствуют закон или права третьих лиц. Третье место занимает наследственное право застройки. Затем следуют сервитуты, основная их разновидность — земельный сервитут. В § 1018 ГГУ определяется, что под земельным сервитутом понимается право использовать чужой земельный участок в определенных случаях (или воздержаться от определенных действий на чужом земельном участке) или исключение осуществления права собственности на обремененный земельный участок. Пятое место ГГУ отводит узуфрукту. Представляя разновидность сервитутов, узуфрукт, тем не менее, в § 1030 ГГУ получил самостоятельное закрепление: «Вещь может быть обременена таким образом, чтобы лицо, в пользу которого произведено обременение, имело право извлекать все выгоды от пользования вещью». Далее § 1093 ГГУ говорит о праве пользования жилым помещением. Данное право трактуется как разновидность ограниченного личного сервитута и состоит в возможности пользоваться зданием или его частью для проживания при освобождении его собственником помещения. И наконец, в § 1113 и 1204 ГГУ выделяются ипотека и залоговое право на движимые вещи как ограниченные вещные права.

Таким образом, практически все из классических римских видов вещных прав нашли закрепление в главном Гражданском законе Германии. Возможно ли позаимствовать всю немецкую систему? Думается, при всей близости наших систем, простое копирование в данном случае невозможно и нецелесообразно.

Text 19. Юридические лица и их наименования: международная практика. Великобритания1

Действующий закон о компаниях (Companies Act 1985) относится только к Великобритании, а в Северной Ирландии существует свой реестр компаний и свое законодательство о компаниях, которое мы не рассматриваем. (Тем более закон неприменим к британским заморским территориям, таким как Гибралтар или Британские Виргинские острова, а также к зависимым территориям британской короны, таким как Гернси, Джерси, остров Мэн.)

В Шотландии есть свой регистрационный орган, компании Англии и Уэльса регистрируются одним органом. Юридически значимые слова, указывающие на ограниченную ответственность, обычно пишутся по-английски, но для компаний с зарегистрированным офисом в Уэльсе допускаются валлийские эквиваленты.

Помимо товариществ, основной формой юридического лица в Великобритании служит компания с ограниченной ответственностью. Ответственность может быть ограничена как акциями (company limited by shares), так и гарантией (company limited by guarantee). В первом случае ответственность участников ограничена номинальной стоимостью принадлежащих им акций (точнее говоря, в случае ликвидации компании с них могут потребовать лишь ту часть стоимости акций, которая не была оплачена ими ранее). Во втором случае участники в уставных документах компании гарантируют внесение определенной суммы в случае ликвидации компании. При этом компания, ограниченная гарантией, может иметь акционерный капитал, а может и не иметь его. В любом из перечисленных случаев название компании с ограниченной ответственностью должно оканчиваться словом «Limited». Исключением являются некоммерческие благотворительные организации, зарегистрированные в форме компаний с ответственностью, ограниченной гарантией: они могут обойтись без этого слова в названии. Кроме того, особый случай — публичные компании.

Понятие публичной компании было выделено из понятия компании с ограниченной ответственностью лишь в 1980 г., с целью совершенствования контроля над организациями, предлагающими свои акции широкой публике. Название таких компаний оканчивается словами «Public Limited Company» или соответствующей аббревиатурой. Публичная компания может быть ограничена как акциями, так и гарантией, но в любом случае имеет акционерный капитал.

1 URL: http://www.roche-duffay.ru/articles/names.htm