Курс по адвокатуре и нотариату

При рассмотрении дел в арбитражном суде своих

представителей могут иметь все лица, участвующие

вделе, в соответствии со ст. 40 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее— АПК).

Представительство в суде вправе осуществлять толькодееспособноелицо, если при этом оно не от-

носится к кругулиц, которые в соответствии со ст. 60 АПК не могут быть представителями в арбитражном суде. Полномочия представителя на ведение дела в арбитражном суде должны быть оформлены и подтверждены в соответствии со ст. 61 АПК.

Полномочия адвоката на ведение дел в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Адвокатварбитражномпроцессеможет представлять доверителя на основании либо ордера, либодоверенности.

Судебный представитель, исполняя в суде поручение своего доверителя, должен своей деятельностью способствоватьразрешениюзадачсудопроизводства

варбитражных судах, преследуя достижение в качествеосновнойцелисвоейдеятельностизащитунарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов своего доверителя. Кроме того, адвокат должен оказывать помощь доверителю в осуществлении им предоставленных ему процессуальных прав и возложенных на него процессуальных обя-

занностей. В этом состоитглавноеотличиесудебного

представительства от гражданско-правового пред-

ставительства, основной целью которого является непосредственное создание, изменение и прекра-

щение гражданских прав и обязанностей представляемого.

Судебное представительство как институт арби-

тражного процессуального права принято подразделять на виды в зависимости от оснований его возникновения. По общему правилу различают до-

бровольное (или договорное) представительство,

при котором лицо, участвующее в деле, самостоятельно избирает своего представителя для ведения делавсуде, какправило, предоставляяпредставителю соответствующие полномочия на основании соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»), договора поручения или агент-

ского договора, и законное представительство, ког-

да лицо является судебным представителем в силу прямого предписания закона.

Анализ норм, содержащихся в гл. 6 АПК, в их системной связи с другими положениями кодекса ука-

зываетнато, чтопредставительствовозможноналюбой стадии рассмотрения дела арбитражным судом первой, апелляционной, кассационной или надзорнойинстанцийиполюбойкатегориидел, отнесенной законом к подведомственности арбитражного суда. Кроме того, АПК не содержит ограничений по числу представителей каждого из лиц, участвующихв деле.

Участиепредставителя

17вапелляционнойинстанции арбитражногопроцесса

АПК предусмотрена возможность апелляционного обжалования решений арбитражного суда, не вступивших в законную силу.

Апелляционная жалоба подается через приняв-

ший решение в первой инстанции арбитражный суд, который обязан направить ее вместе с делом в соответствующий арбитражный суд апелляционной инстанции в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд (ст. 257 АПК).

Апелляционная жалоба может быть подана лицами, участвующими в деле. Они имеют заинтересо-

ванность в исходе дела, поэтому закон наделяет их необходимыми процессуальными правами. В отличие от лиц, участвующих в деле, их представители (в том числе адвокаты) не располагают самостоятельнымправомнаобращениевсудапелляционной инстанции. Обращение может иметь место не иначе как по поручению и на основании доверенности от лиц, участвующихвделе, иныхлиц, наделенныхправом апелляционного обжалования судебных актов.

Апелляционные жалобы рассматривает в поряд-

ке апелляционного производства арбитражный суд апелляционной инстанции, образованный в соответствии с Федеральным Конституционным законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации».

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд в письменной форме. Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, уполномоченным на подписание жалобы. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, разме-

щенной на официальном сайте арбитражного суда

всети «Интернет».

При рассмотрениидела в арбитражном суде апел-

ляционной инстанции лица, участвующие в деле,

вправе заявлятьходатайства о вызове новыхсвидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которыхим было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции (ст. 268 АПК).

Важнымпризнакомпересмотраделавапелляцион-

ной инстанции является повторность судебного разбирательства. Однако адвокату следует учитывать,

что повторно рассматривается только то, что было предметом судебного исследования ранее. Поэтому новые требования, которые не заявлялись в суде первой инстанции, не могут быть представлены суду апелляционной инстанции, какая бы целесообраз-

ностьс ними ни связывалась.

Адвокат на данной стадии должен принимать во внимание, что заявлятьв апелляционной жалобе новые требования нецелесообразно, поскольку они не могут быть предметом разбирательства и заведомо отвлекаютсуд апелляционной инстанции отанализа тех проблем, которые сохранили актуальность для заявителя жалобы после принятия решения судом первой инстанции.

Участиепредставителя

18вкассационнойинстанции арбитражногопроцесса

Законом предусмотрена возможность обжалова-

ния решения суда в кассационном порядке. Это возможно только в отношении актов судов первой и апелляционной инстанций, находящихся в арбитражных округах.

Решения ВысшегоАрбитражногоСуда РФ в общеустановленном порядке кассационному обжалованию не подлежат.

В суд кассационной инстанции заинтересованное лицо может обратиться с жалобой, минуя суд апелляционной инстанции, а в установленных законом случаях (ст.ст. 195, 234, 240, 245 АПК) обжалование судебных актов первой инстанции в суд апелляционной инстанции законом не предусмотрено.

Кассационные жалобы рассматривает в порядке кассационного производства арбитражный суд кассационной инстанции, образованный в соответствии с Федеральным конституционным законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации»

(ст. 274 АПК).

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции, полномочный ее рассматривать, черезарбитражныйсуд, принявшийрешение. Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления

взаконную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено АПК (ст. 276 АПК).

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд

вписьменнойформеиподписываетсялицом, подаю-

щимжалобу, илиегоуполномоченнымнаподписание

жалобы представителем. Кассационная жалобатакже может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (ст. 277 АПК). Документы, прилагаемые к кассационной жалобе, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

Кассационная жалоба, поданная с соблюдением требований, предъявляемых АПК к ее форме и содержанию, принимается к производству арбитражногосудакассационнойинстанции. Вслучаенарушенияэтихтребованийарбитражныйсудкассационной инстанции или оставляет кассационную жалобу без движения, или возвращает кассационную жалобу в порядке, предусмотренном ст.ст. 280, 281 АПК.

Адвокату следует учитывать на данном этапе то,

что подача кассационной жалобы на судебный акт одной из судебныхинстанций, принимавшихучастие врассмотрениизаявленноготребования(первойили апелляционной), не означает того, что проверке подлежит только обжалованный судебный акт. Если рассмотрение дела состоялось не только в суде первой, но и в суде апелляционной инстанции, то очевидна смысловая связь между принятыми судебными актами по результатам рассмотрения дела. Взаимная связь этих актов обусловлена не только формальной логикой, но и арбитражным процессуальным законом (ст.ст. 168–170, 271 АПК). Подача кассационной жалобы только на апелляционное постановление не исключает, а предполагаетревизию нарядус ним решения суда первой инстанции.

Участиепредставителя

19внадзорнойинстанции арбитражногопроцесса

Право на пересмотр судебных актов, вступивших

взаконную силу, в порядке надзора осуществляется исключительно Высшим Арбитражным Судом РФ.

Адвокат должен учитывать, что в надзорной судебной инстанции вступивший в законную силу судебный акт может быть лишь оспорен. Если обжалование судебного акта влечет рассмотрение жалобы (апелляционной, кассационной) по существу, то его оспаривание связано с предварительным рассмотрением вопроса о наличии или отсутствии основания для возбуждения надзорного производства.

Лица, участвующие в деле, а также иные лица, о правах и обязанностях которых вынесен судебный акт, могут обратиться за его пересмотром, если выявляютсущественноенарушениеихсубъективныхправ и законных интересов в результате неправильного применения арбитражным судом норм материального и процессуального права. При аналогичных условиях может иметь место обращение прокурора

втех случаях, когда арбитражный процессуальный закон допускает возможность его участия в деле

(ст. 52 АПК).

ВцеляхупорядоченияобращениявВысшийАрбитражный Суд РФ с заявлениями и представлениями

впорядке надзора установлен трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.

Заявление или представление о пересмотре судебного акта в порядке надзора направляется не-

посредственно в Высший Арбитражный Суд РФ в письменной форме. Заявление или представление должно быть подписано лицом, ходатайствующим о пересмотре судебного акта, или его представителем. Такое заявление или представление также может быть подано посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Высшего Арби-

тражного Суда РФ в информационно-телекоммуни- кационной сети «Интернет».

Вопрос о принятии заявления или представления к

производствурассматривается судьей ВысшегоАрбитражного Суда РФ в соответствии со статьей 295 АПК.

Надзорная судебная инстанция всегда носит ис-

ключительный характер. Опасность превращения в заурядную судебную инстанцию существует только тогда, когданижестоящиесудебныеинстанцииневыполняют надлежащим образом возложенные на них функции, не обеспечивают единство практики и не убеждаютзаявителей надзорныхобращений, а равно саму надзорную инстанцию в том, что законность принятого судебного акта обеспечена.

В отличие от иных судебных инстанций, в которых арбитражныйсудопределяетпоследовательностьведения процесса с учетом мнения лиц, участвующих в деле (ст. 153 АПК), в надзорной судебной инстанции

этот порядок заранее определен законом. В данном случае адвокат выступает с обоснованием своей позиции лишь после заслушивания судьи-докладчика как представительтого или иного лица.

Стратегияитактикаработыадвоката

20настадиипредварительного расследованияуголовногодела

Цель деятельности адвоката — соблюдение прав подзащитного. Направления, способствующие еедо-

стижению, — исключение необоснованного привлечения к ответственности и смягчение и адекватность наказания в случае его неотвратимости.

Согласно ч. 3 ст. 86 Уголовно-процессуального ко-

декса РФ (далее— УПК) адвокат является субъектом доказывания. Он вправе собирать доказательства путем получения предметов и иныхсведений, опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, различныхдокументовоторгановгосударственной власти, органов местного самоуправления идр. Защитник-адвокат направляет свои усилия на доказывание обстоятельств, касающихся невиновности подзащитного в совершении преступления, характеристики его личности, устранения преступности и наказуемости деяния, смягчения наказания, а также могущих повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания (п.п. 2, 3, 5–7 ч. 1 ст. 73 УПК). Исходя из тактики защиты, выработанной по уголовномуделуисогласованнойсподзащитным, адвокат определяет объем, последовательность и этап представлениядоказательств, собранныхв интересах защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Особенности характерны и для тактики защиты в

судебном разбирательстве, прежде всего выражаю-

щиеся в работе адвоката с доказательствами: вся собранная им информация должна быть представлена суду, включена в процесс исследования, исследована в ходе судебного следствия.

Один из способов осуществления адвокатом доказывания на досудебном производстве состоит в уча-

стии в производстве следственных действий. Здесь

цельюадвокатаявляется выявление обстоятельств и доказательств, влияющих на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вид и размер ответственности либо освобождение от нее.

Применительно к этапу ознакомления адвоката с материалами оконченного предварительного следствия практика итеория выработали целый ряд методическихрекомендаций, реализацию которыхпредо-

пределяетмоментвступленияадвокатавдело.

Если он участвует в деле с момента задержания подозреваемого или привлечения лица в качестве обвиняемого, то адвокату нет необходимости начинать ознакомление с материалами дела с изучения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.

Заявленные при ознакомлении с материалами оконченного предварительного следствия ходатайства адвоката могут быть нацелены на то, чтобы собратьдоказательства, имеющие значение для защиты обвиняемого, проверить версии, опровергающие обвинение, предъявленное подзащитному, изменить квалификацию деяний обвиняемого на более мягкую, исключить отдельные эпизоды или части из обвинения, прекратить уголовное дело и уголовное преследование (п.п. 1–3 ч. 1 ст. 24; ч. 3 ст. 24 УПК).