Комментарий к Федеральному закону от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие страт

Авторы:

Тагашева Ольга Валентиновна — кандидат юридических наук, доцент, зав. кафедрой финансового и предпринимательского права Курского государственного университета. Преподаваемые дисциплины: финансовое право, налоговое право, актуальные проблемы налогового права, ценные бумаги, налоговые споры, правоприменительная деятельность. Финансовое законодательство. Автор многочисленных научных трудов, в том числе: Антимонопольное законодательство Российской Федерации: учебно-методическое пособие // Курск: АОУ КИГМС, 2011; Правовое регулирование инвестиционной деятельности: проблемы и перспективы развития. Монография (статья) // Саратов: Изд-во ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права», 2009; Правовые основы инвестиционной деятельности в Российской Федерации: учебнометодическое пособие // ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права». Саратов: Изд-во ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права», 2008 и др.

Агешкина Наталия Александровна — юрист-эксперт, автор ряда комментариев к федеральным законам, публикаций в области гражданского, предпринимательского, международного публичного права.

Герасименко Наталья Сергеевна — практикующий юрист, член Ассоциации юристов России, автор ряда публикаций по различным правовым аспектам; в сфере профессиональных интересов находятся вопросы инвестирования, управления капиталом.

4

Сокращения

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации

Закон — Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» — Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»

ФЗ «Об акционерных обществах» — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

ХОСЗ — хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства

5

Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ

«О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

(с изменениями и дополнениями от: 28 декабря 2010 г., 1 июля, 16 ноября 2011 г., 3 февраля, 12 марта, 4 ноября 2014 г., 1, 18 июля 2017 г.)

Принят Государственной Думой 2 апреля 2008 года Одобрен Советом Федерации 16 апреля 2008 года

Статья 1. Цели настоящего Федерального закона

В целях обеспечения обороны страны и безопасности государства настоящим Федеральным законом устанавливаются изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор (далее - группа лиц), при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении указанными лицами сделок, предусматривающих приобретение в собственность, владение или пользование ими имущества таких хозяйственных обществ, которое относится к основным производственным средствам и стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов определенной на последнюю отчетную дату по данным бухгалтерской отчетности балансовой стоимости активов хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении иных сделок, действий, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов или группы лиц над такими хозяйственными обществами.

Комментарий к ст. 1

1. В широком смысле под иностранным инвестором следует понимать иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории

6

Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

О понятии «инвестиция», «иностранная инвестиция», «инвестиционная деятельность» см. комментарий к ч. 1 ст. 2 Закона.

Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, в том числе отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации, ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также международными договорами Российской Федерации.

Субъекты РФ вправе принимать законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие иностранные инвестиции, по вопросам, относящимся к их ведению, а также к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ, в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Всилу п. 1 ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» правовой режим1 деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Вп. 2 этой же статьи закреплено, что изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

К числу указанных законов относятся в том числе:

1) Земельный кодекс РФ (в п. 3 ст. 15 установлено, что иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами);

2) Федеральный закон от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (согласно п. 6 ст. 3 иностранные граждане, за исключением случая, указанного в п. 10 ст. 4 данного закона, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации и международные общественные движения, некоммерческие организации, выполняющие функции иностранного агента, не вправе осуществлять деятельность, способствующую либо препятствующую выдвижению кандидатов, списков кандидатов, избранию зарегистрированных кандидатов, выдвижению инициативы проведения референдума и проведению референдума, достижению

определенного результата на выборах, референдуме, а также в иных формах участвовать в

1 Под правовым режимом инвестиционной деятельности принято понимать совокупность закрепленных в нормативных правовых актах условий деятельности инвесторов, таких как права и обязанности инвесторов, предоставляемые государством гарантии обеспечения благоприятных условий деятельности инвесторов и иные условия.

7

избирательных кампаниях, кампаниях референдума. Участие в избирательных кампаниях, кампаниях референдума указанных лиц и представителей указанных организаций в качестве иностранных (международных) наблюдателей регулируется в соответствии с федеральным законом);

3)Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (в силу ст. 30.1 в состав органов управления, попечительских или наблюдательных советов, иных органов иностранных некоммерческих неправительственных организаций и действующих на территории Российской Федерации их структурных подразделений не могут входить лица, замещающие государственные или муниципальные должности, а также должности государственной или муниципальной службы, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации. Указанные лица не вправе заниматься оплачиваемой деятельностью, финансируемой исключительно за счет средств иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации);

4)Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (в п. 3 ст. 6 закреплено, что страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%, не могут осуществлять в Российской Федерации страхование жизни, здоровья и имущества граждан за счет средств, выделяемых на эти цели из соответствующего бюджета федеральным органам исполнительной власти (страхователям), страхование, связанное с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных организаций и муниципальных организаций);

5)Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. N 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в силу ч. 2 ст. 28 земельные участки в границах морского порта не могут находиться в собственности иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций);

6)Закон РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (в ст. 15.1 предусмотрено, что внесение в уставный капитал частной охранной организации средств иностранными гражданами, гражданами Российской Федерации, имеющими гражданство иностранного государства, лицами без гражданства, иностранными юридическими лицами, а также организациями, в составе учредителей (участников) которых имеются указанные граждане и лица, запрещается, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Отчуждение долей (вкладов) учредителем (участником) частной охранной организации, повлекшее за собой появление в уставном капитале доли (вклада)

синостранным участием, не допускается, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Учредителями (участниками) частной охранной организации не могут являться иностранные граждане, граждане Российской Федерации, имеющие гражданство иностранного государства, лица без гражданства, иностранные юридические лица, а также организации, в составе учредителей (участников) которых имеются указанные граждане и лица, при отсутствии соответствующего международного договора Российской Федерации);

8

7)Закон РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 «О средствах массовой информации» (см. подробнее ст. 19.1, устанавливающую ограничения, связанные с учреждением средства массовой информации, организации (юридического лица), осуществляющей вещание);

8)Закон РФ от 14 июля 1992 г. N 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании» (в силу ст. 3 особый режим безопасного функционирования организаций и (или) объектов в закрытом административно-территориальном образовании включает ограничения на создание и деятельность на его территории организаций, учредителями которых являются иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные некоммерческие неправительственные организации, отделения иностранных некоммерческих неправительственных организаций, организации с иностранными инвестициями. Создание и деятельность на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями допускаются лишь в порядке, предусмотренном Правительством РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами);

9)Закон РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 «О недрах» (см. подробнее ст. 9, 13.1, 17.1);

10)Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 325-ФЗ «Об организованных торгах» (согласно ч. 5 ст. 16 к участию в организованных торгах могут быть допущены иностранные юридические лица, осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента,

ивключенные в перечень, утвержденный Банком России. При включении такого иностранного юридического лица в перечень Банком России могут быть установлены ограничения на допуск его к организованным торгам).

2. Особое место в перечне федеральных законов, которыми могут быть установлены изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов, занимает рассматриваемый Закон.

Комментируемый Закон регламентирует особенности, связанные с инвестированием в ХОСЗ. О характерных признаках указанных хозяйственных обществ см. комментарий к ч. 1 ст. 3 Закона.

К числу субъектов, в отношении которых комментируемым Законом устанавливаются изъятия ограничительного характера, относятся соответствующие категории иностранных инвесторов и группа лиц, в которую входит иностранный инвестор (далее по тексту комментария

— группа лиц). О понятии «иностранный инвестор» и «группа лиц» см. подробнее комментарий к ч. 2, 3 ст. 3 Закона.

Установленные комментируемым Законом изъятия ограничительного характера обусловлены потребностью обеспечения обороны страны и безопасности российского государства. Подробнее об этом см. комментарий к ч. 1 ст. 3 Закона.

Изъятия ограничительного характера распространяются на случаи:

1)участия иностранных инвесторов или группы лиц в уставных капиталах ХОСЗ;

2)совершения иностранными инвесторами или группой лиц сделок, предусматривающих приобретение в собственность, владение или пользование ими имущества ХОСЗ, которое относится к основным производственным средствам и стоимость которого составляет 25% и более процентов определенной на последнюю отчетную дату по данным бухгалтерской отчетности балансовой стоимости активов такого хозяйственного общества;

3)совершения иных сделок, действий, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

9

Для практического применения норм комментируемого Закона (помимо положений смежных законов и подзаконных актов) необходимо учитывать:

1)Обзор практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12 июля 2017 г.), подготовленный в целях обеспечения единообразных подходов к разрешению споров, связанных с применением законодательства об иностранных инвестициях и защитой прав иностранных инвесторов;

2)информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц» (вместе с «Обзором судебной практики по некоторым вопросам, связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с участием иностранных лиц»)

3)информацию ФАС России от 6 декабря 2013 г. «О разъяснениях Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства».

Статья 2. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом, и сфера его применения

1.Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с осуществлением иностранными инвесторами или группой лиц инвестиций в форме приобретения акций (долей), составляющих уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) в форме приобретения указанными лицами в собственность, владение или пользование имущества, которое относится к основным производственным средствам таких хозяйственных обществ и стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов определенной на последнюю отчетную дату по данным бухгалтерской отчетности балансовой стоимости активов хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также с совершением иных сделок, в том числе на фондовых биржах, или действий, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов или группы лиц над такими хозяйственными обществами.

2.Иностранные государства, международные организации, а также юридические лица, местом регистрации которых является государство или территория, включенные в утверждаемый Министерством финансов Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) (далее - офшорные компании), и организации, находящиеся под контролем иностранных государств, международных организаций, офшорных компаний, в том числе созданные на территории Российской Федерации, не вправе совершать сделки, иные действия, влекущие за собой установление контроля над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершать сделки, предусматривающие приобретение в собственность, владение или пользование ими имущества, которое относится к основным производственным средствам таких хозяйственных обществ и стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов определенной на последнюю отчетную дату по данным бухгалтерской отчетности балансовой стоимости активов хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

3.Сделки, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями, офшорными компаниями или находящимися под их контролем организациями и в результате совершения которых иностранные государства, международные организации, офшорные компании или находящиеся

10