Комментарий к Федеральному закону от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие страт

фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. В сущности, до 1 сентября 2014 г. публичные акционерные общества именовались открытыми акционерными обществами.

Непубличное акционерное общество — акционерное общество, которое не отвечает признакам ПАО. То есть, акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц. По существу, до 1 сентября 2014 г. непубличные акционерные общества имели статус закрытых акционерных обществ.

Непубличным также является общество с ограниченной ответственностью.

Необходимо учитывать, что хозяйственные общества являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями), которыми в силу п. 1 ст. 65.1 ГК РФ признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). Права и обязанности участников корпорации закреплены в ст. 65.2 ГК РФ.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.

В силу абз. 2 п. 5 ст. 66 ГК РФ участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. Здесь нужно учесть, что публичноправовые образования участвуют в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, в порядке, предусмотренном ст. 125 ГК РФ:

1)от имени Российской Федерации и субъектов РФ могут приобретать и осуществлять права

иобязанности органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов;

2)от имени муниципальных образований могут приобретать и осуществлять права и обязанности органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

3)в случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ

ипостановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.

Важно принимать во внимание, что в соответствии с п. 6 ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных обществах. Это означает, что обозначенные органы не вправе участвовать в хозяйственных обществах лишь в том случае, если речь идет об их участии от своего имени. Данный запрет не распространяется на их участие (как в создании, так и деятельности указанных юридических лиц) от имени Российской Федерации, субъектов РФ и муниципального образования.

В п. 6 ст. 66 ГК РФ также предусмотрено, что учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ только с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не

21

установлено законом. Кроме того, законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах.

Хозяйственные общества, в свою очередь, вправе быть учредителями (участниками) других хозяйственных обществ и товариществ (за отдельными исключениями).

Именно с видом осуществляемой деятельности законодатель увязывает признание хозяйственного общества в качестве стратегического. Данная деятельность должна иметь стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Это еще один квалифицирующий признак хозяйствующих обществ, рассматриваемых в контексте комментируемого Закона. Конкретные виды деятельности, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, устанавливаются ст. 6 Закона.

Как правило, коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (см. абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ). Однако в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии) (см. абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Подробнее о том, какие из имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства видов деятельности являются лицензируемыми, см. комментарий к ст. 6 Закона.

Конкретный вид деятельности, осуществляемый тем или иным хозяйственным обществом, как правило, фиксируется в его уставе на основании п. 4 ст. 52 ГК РФ.

Кроме того, при государственной регистрации хозяйственного общества в качестве юридического лица осуществляемые им виды экономической деятельности (основные и дополнительные) указываются с учетом кодов, установленных Общероссийским классификатором видов экономической деятельности. В настоящее время применяется «ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности» (утв. приказом Росстандарта от 31 января 2014 г. N 14-ст). Виды деятельности по ОКВЭД10 отражаются в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) (см. подп. «п» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). При этом в качестве основного может быть указан только один вид деятельности, а вот дополнительных видов может быть несколько. Кроме того, дополнительные виды деятельности по ОКВЭД могут быть закреплены за хозяйственным обществом уже в процессе его функционирования.

3. Пункт 3 ч. 1 комментируемой статьи вводит понятие «контроль иностранного инвестора».

10 Общероссийский классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД) предназначен для классификации и кодирования видов экономической деятельности и информации о них. Он используется при решении следующих основных задач, связанных с: классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации; определением основного и дополнительных видов экономической деятельности, осуществляемых хозяйствующими субъектами; разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности; осуществлением государственного статистического наблюдения по видам деятельности за субъектами национальной экономики и социальной сферы; подготовкой статистической информации для сопоставлений на международном уровне; кодированием информации по видам экономической деятельности в информационных системах и ресурсах; обеспечением потребностей органов государственной власти и управления в информации о видах экономической деятельности при решении аналитических задач.

22

Контроль иностранного инвестора раскрывается через основания возможного влияния на хозяйственную деятельность. Данные основания можно сгруппировать следующим образом:

по имущественным отношениям;

по взаимосвязи на основании договора;

по взаимоотношениям, возникшим в результате формирования управленческих органов.

Вцелом контроль иностранного инвестора можно понимать как возможность оказывать решающее воздействие на хозяйственную деятельность общества, а также и непосредственно оказание такого воздействия.

Установление контроля — возникновение правового основания оказывать воздействие на хозяйственную деятельность общества. Нахождение под контролем иностранного инвестора общества означает наличие таких правовых оснований.

Всущности, в п. 3 ч. 1 комментируемой статьи перечисляются в сжатой форме признаки нахождения ХОСЗ под контролем, более детально закрепленные в ст. 5 рассматриваемого Закона.

4. Комментируемый Закон определяет понятие «косвенное распоряжение инвестором или группой лиц голосами, приходящимися на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение», используя традиционную формулировку, ранее закрепленную в антимонопольном законодательстве. В ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (фактически утратил силу) под косвенным распоряжением голосами юридического лица понималась возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием. Следует согласиться, что в настоящее время «проблема критериев косвенного контроля и расчета доли косвенного участия выходит за рамки антимонопольного регулирования. В частности эти критерии уже давно используются в налоговом законодательстве при определении взаимозависимости лиц (ст. 20 НК РФ). Учитывая, что в данном случае цель у антимонопольного

иналогового регулирования одна — установить возможность влияния одного хозяйствующего субъекта на принятие решений другим хозяйствующим субъектом, было бы логично использовать

универсальный механизм определения доли косвенного участия для всех областей государственного регулирования, где данный показатель имеет значение»11.

5. В контексте комментируемого Закона под возможностью блокировать решения органов управления ХОСЗ, понимается возможность иностранного инвестора (группы лиц) непосредственно (через третьих лиц) препятствовать принятию решений органами управления ХОСЗ. Непременным условием возможности такого воспрепятствования является наличие решения, принятого квалифицированным большинством голосов или единогласно в соответствии с законодательством Российской Федерации и (или) уставом ХОСЗ.

Об органах управления ХОСЗ см. ст. 53, 65.3 ГК РФ и соответствующие нормы ФЗ «Об акционерных обществах» (см. гл. VII «Общее собрание акционеров», гл. VIII «Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества»), ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (см. гл. IV «Управление в обществе»).

11 См. Чернышов Г., Родионов А. Антимонопольное согласование сделок с акциями иностранных компаний // Корпоративный юрист. 2007. N 5. С. 32-34.

23

6. При определении круга иностранных инвесторов комментируемый Закон указывает на иностранных инвесторов в том значении, как они определены в ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (см. подробнее п. 1 комментария ст. 1 Закона).

Кроме того, в целях комментируемого Закона иностранными инвесторами признаются также:

1) граждане Российской Федерации, имеющие иное гражданство. То есть, в данном случае речь идет о наличии двойного гражданства. В ст. 62 Конституции РФ отмечено, что гражданин Российской Федерации может иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Наличие у гражданина Российской Федерации гражданства иностранного государства не умаляет его прав и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Принципы гражданства Российской Федерации и правила, регулирующие отношения, связанные с гражданством Российской Федерации, основания, условия и порядок приобретения и прекращения гражданства Российской Федерации регламентированы Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации». Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации определяется на основании Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

2) находящиеся под контролем иностранных инвесторов организации, в том числе созданные на территории Российской Федерации. Для определения факта наличия контроля иностранных инвесторов над такими организациями применяются положения ч. 1 и 2 ст. 5 Закона.

7. Категория «группа лиц» относится, прежде всего, к сфере антимонопольного законодательства, поэтому комментируемый Закон содержит отсылку к Федеральному закону от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции», в ст. 9 которого определены критерии «группы лиц». В соответствии с этим же законом определяется и понятие «соглашение» (см. п. 18 ст. 4), употребляемое для сферы регулирования комментируемого Закона. Соглашение определено как договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах,

атакже договоренность в устной форме.

Вто же время комментируемый Закон дает и собственную трактовку понятия «соглашения», понимая под ним договоренность в письменной или устной форме, направленную на осуществление права голоса в отношении ХОСЗ, на общем собрании акционеров (участников) такого хозяйственного общества, совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого хозяйственного общества, а также на получение иной возможности определять решения органов управления такого хозяйственного общества, в том числе условия осуществления им предпринимательской деятельности.

24

Статья 4. Условия совершения сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, и некоторых сделок, предусматривающих приобретение имущества таких хозяйственных обществ

1.Совершение сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, и указанных в части 1.1 статьи 7 настоящего Федерального закона сделок, предусматривающих приобретение имущества таких хозяйственных обществ, допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок, действий в соответствии с настоящим Федеральным законом, оформляемого федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее - уполномоченный орган), и имеющего определенный срок действия, за исключением случая, предусмотренного частью 4 настоящей статьи.

2.Иностранный инвестор или группа лиц, по ходатайству которых принято решение о предварительном согласовании определенной сделки, действия, вправе совершить такую сделку, действие

втечение срока действия указанного решения.

3.Иностранный инвестор или группа лиц, по ходатайству которых принято решение о предварительном согласовании сделки, в результате совершения которой иностранный инвестор или группа лиц приобретает право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, в течение срока действия указанного решения вправе приобретать в результате одной или нескольких сделок право прямо или косвенно распоряжаться согласованным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества.

3.1. Иностранный инвестор или группа лиц, по ходатайству которых принято решение о предварительном согласовании сделки, предусматривающей приобретение в собственность, владение или пользование имущества, которое относится к основным производственным средствам хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов определенной на последнюю отчетную дату по данным его бухгалтерской отчетности балансовой стоимости активов такого хозяйственного общества, в течение срока действия указанного решения вправе приобретать в результате одной или нескольких сделок соответственно в собственность, владение, пользование указанное имущество, стоимость которого не превышает согласованный данным решением процент балансовой стоимости указанных активов хозяйственного общества.

4. Не подлежат предварительному согласованию сделки с акциями (долями), составляющими уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и иные предусмотренные статьей 7 настоящего Федерального закона сделки в отношении такого хозяйственного общества (за исключением хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения) в случае, если до совершения указанных сделок иностранный инвестор, который намеревается совершить сделку, прямо или косвенно распоряжается более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества, и (или) если иностранный инвестор, который намеревается совершить сделку, находится под контролем лица, осуществляющего контроль над таким хозяйственным обществом. При этом для определения факта наличия контроля указанного лица над таким иностранным инвестором и хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение, применяются положения пункта 1 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона.

25

Комментарий к ст. 4

1. Частью первой комментируемой статьи предусматривается общее условие о необходимости предварительного согласования сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над ХОСЗ, а также сделок, указанных в ч. 1.1 ст. 7 Закона и предусматривающих приобретение имущества таких хозяйственных обществ. Перечень иных действий и сделок, подлежащих предварительному согласованию, регламентирован в ст. 7 Закона.

Для целей рассматриваемых норм, как, впрочем, и для всего комментируемого Закона, важно учитывать, что федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, является Федеральная антимонопольная служба РФ (ФАС России), осуществляющая в том числе функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Перечень основных функций ФАС закреплен постановлениями Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. N 189 «Вопросы Федеральной антимонопольной службы» и от 30 июня 2004 г. N 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе».

Реализация функций, связанных с предварительным согласованием сделок (иных действий) в отношении ХОСЗ и рассмотрением ходатайств о согласовании установления контроля над ХОСЗ в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, возложена на Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации и ФАС России. Можно сказать, что ФАС России выполняет всю «черновую работу» в данной сфере (см. подробнее комментарий к ст. 9, 10 Закона), а уже итоговое решение о предварительном согласовании сделки или о согласовании установления контроля (либо об отказе в предварительном согласовании сделки или согласовании установления контроля) принимается на заседании Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (см. подробнее комментарий к ст. 11, 12 Закона). При этом важно учесть, что в целях реализации обозначенных функций к взаимодействию привлекаются также иные уполномоченные субъекты, а именно: Минобороны России, ФСБ России, Межведомственная комиссия по защите государственной тайны (см. об этом подробнее комментарий к ст. 10 Закона), налоговые органы (см. комментарий к ч. 5.1 ст. 8 Закона).

Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее по тексту комментария также — Комиссия) осуществляет свою деятельность в соответствии с утвержденным о ней положением (см. постановление Правительства РФ от 6 июля 2008 г. N 510 «О Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации»). Основными задачами Комиссии являются:

1)предварительное согласование в соответствии с комментируемым Законом сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над ХОСЗ;

2)согласование в соответствии с комментируемым Законом установления контроля иностранного инвестора или группы лиц над ХОСЗ;

26

3) предварительное согласование сделок, совершаемых иностранными инвесторами в отношении российских хозяйственных обществ, подлежащих по решению председателя Комиссии предварительному согласованию в соответствии со ст. 6 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Комиссия для реализации возложенных на нее задач осуществляет следующие функции:

а) рассматривает ходатайства о предварительном согласовании сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над ХОСЗ, иных сделок, предварительное согласование которых предусмотрено комментируемым Законом, а также ходатайства о согласовании установления контроля иностранного инвестора или группы лиц над ХОСЗ;

б) принимает решения:

о предварительном согласовании сделок или о согласовании установления контроля, в том числе при наличии предусмотренного ст. 12 комментируемого Закона соглашения с иностранным инвестором либо с входящим в группу лиц юридическим или физическим лицом об обеспечении выполнения им соответствующих обязательств и об изменении условий этого соглашения;

об отказе в предварительном согласовании сделок или об отказе в согласовании установления контроля;

о продлении в исключительных случаях срока рассмотрения ходатайства о предварительном согласовании сделки и ходатайства о согласовании установления контроля;

в) определяет перечень обязательств, возлагаемых на иностранного инвестора либо на входящее в группу лиц юридическое или физическое лицо;

г) рассматривает материалы и принимает решения о предварительном согласовании сделок, совершаемых иностранными инвесторами в отношении российских хозяйственных обществ, подлежащих предварительному согласованию по решению председателя Комиссии в соответствии со ст. 6 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

В структуре ФАС России функционирует специальное структурное подразделение —

Управление контроля иностранных инвестиций (см. приказ ФАС России от 26 сентября 2008 г. N 373 «Об утверждении Положения об Управлении контроля иностранных инвестиций Федеральной антимонопольной службы»), основными задачами которого являются:

обеспечение деятельности ФАС России как уполномоченного органа по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации;

организация информационно-аналитического обеспечения деятельности Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации;

реализация мер по выявлению и пресечению нарушений законодательства по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации;

осуществление методического обеспечения структурных подразделений ФАС России по вопросам, относящимся к компетенции Управления контроля иностранных инвестиций.

Управление контроля иностранных инвестиций в числе прочих полномочий:

1) рассматривает в установленном порядке поступившие в ФАС России в соответствии с комментируемым Законом, а также ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» ходатайства иностранных инвесторов либо входящих в группу лиц юридических или физических лиц;

27

2)рассматривает в установленном порядке поступившую в ФАС России в соответствии с комментируемым Законом информацию (уведомления) иностранных инвесторов или группы лиц;

3)рассматривает в установленном порядке поступившие в ФАС России в соответствии с комментируемым Законом запросы иностранных инвесторов в пределах компетенции Управления контроля иностранных инвестиций;

4)в порядке, установленном комментируемым Законом, осуществляет проверку ХОСЗ;

5)осуществляет подготовку и направление необходимых запросов в соответствии с комментируемым Законом в федеральный орган исполнительной власти в области обеспечения безопасности и в межведомственную комиссию по защите государственной тайны, в адрес физических и юридических лиц;

6)осуществляет подготовку и организует заключение ФАС России соглашения с заявителем об обеспечении исполнения им определенных обязательств, об изменении условий указанного соглашения;

7)оформляет в установленном комментируемым Законом порядке решение о предварительном согласовании сделки или согласовании установления контроля либо об отказе в таком согласовании, либо о предварительном согласовании сделок или согласовании установления контроля при наличии соглашения с заявителем об обеспечении исполнения им определенных обязательств;

8)организует и принимает участие в проведении проверок выполнения иностранным инвестором либо входящим в группу лиц юридическим или физическим лицом обязательств, принятых на себя в соответствии с соглашением ФАС России с заявителем об обеспечении исполнения им определенных обязательств.

Приказом ФАС России от 18 августа 2011 г. N 597 утвержден Административный регламент Федеральной антимонопольной службы по предоставлению государственной услуги по рассмотрению ходатайств о предварительном согласовании сделок и (или) установлении контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. При практическом применении положений данного регламента следует учитывать соответствующие нормы Правил осуществления предварительного согласования сделок и согласования установления контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения

обороны страны и безопасности государства (утв. постановлением Правительства РФ от 17 октября 2009 г. N 838).

2. В ч. 2 комментируемой статьи обозначены временные пределы, в рамках которых иностранный инвестор или группа лиц вправе совершить сделку либо иное действие, требующее предварительного согласования. Эти пределы устанавливаются в соответствующем решении о предварительном согласовании и, как правило, ограничиваются сроком действия этого решения.

Здесь важно учесть, что в силу ч. 2 ст. 11 Закона срок действия решения о предварительном согласовании сделки определяется Комиссией на основании предложения заявителя и указывается в этом решении. В случае необходимости продления срока действия решения о предварительном согласовании определенной сделки заявитель, по ходатайству которого принято такое решение, вправе направить в уполномоченный орган обращение с обоснованием необходимости продления срока действия такого решения (с указанием необходимого срока продления). Продление срока действия решения о предварительном согласовании сделки либо отказ в таком продлении

28

оформляется на основании решения Комиссии в течение трех рабочих дней со дня его принятия направляемым заявителю решением уполномоченного органа.

3.Иностранный инвестор или группа лиц, по ходатайству которых принято решение о предварительном согласовании сделки, в зависимости от категории этой сделки приобретают ряд прав, при реализации которых должны соблюдаться установленные ч. 3 и 3.1 комментируемой статьи условия:

1) в течение срока действия решения о предварительном согласовании сделки, в результате совершения которой иностранный инвестор или группа лиц приобретает право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал ХОСЗ, указанные субъекты вправе приобретать в результате одной или нескольких сделок право прямо или косвенно распоряжаться согласованным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества;

2) в течение срока действия решения о предварительном согласовании сделки, в результате совершения которой иностранный инвестор или группа лиц приобретает в собственность, владение или пользование имущество, относящееся к основным производственным средствам ХОСЗ, и стоимость которого составляет 25% и более процентов определенной на последнюю отчетную дату по данным его бухгалтерской отчетности балансовой стоимости активов такого ХОСЗ, обозначенные субъекты вправе приобретать в результате одной или нескольких сделок соответственно в собственность, владение, пользование указанное имущество, стоимость которого не превышает согласованный данным решением процент балансовой стоимости указанных активов ХОСЗ.

4.В части 4 комментируемой статьи определено исключение из общего правила о предварительном согласовании сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над ХОСЗ, и некоторых сделок, предусматривающих приобретение имущества таких ХОСЗ.

Без предварительного согласования могут быть совершены сделки с акциями (долями), составляющими уставный капитал ХОСЗ, а также иные предусмотренные ст. 7 Закона сделки в отношении такого ХОСЗ (за некоторыми исключением) при условии, что:

1) до совершения таких сделок иностранный инвестор, который намеревается совершить сделку, прямо или косвенно распоряжается более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого ХОСЗ;

2) иностранный инвестор, который намеревается совершить сделку, находится под контролем лица, осуществляющего контроль над таким ХОСЗ. При этом для определения факта наличия контроля указанного лица над таким иностранным инвестором и ХОСЗ, применяются положения п. 1 ч. 1 ст. 5 Закона.

Однако указанное исключение не применяется к ХОСЗ, осуществляющим пользование участком недр федерального значения. Таким образом, в очередной раз подчеркивается особое положение в российской экономике хозяйственных обществ, осуществляющих пользование участком недр федерального значения, поскольку с одной стороны именно в сфере недропользования существует острая необходимость в прямом сотрудничестве между государством (в лице хозяйственных обществ) и иностранными компаниями. Российская Федерация вынуждена приглашать для хозяйственной деятельности на своей территории крупных иностранных инвесторов (в данной области преимущественно выступают транснациональные

29

корпорации (ТНК)) в связи с недостаточностью имеющихся технологических мощностей или финансовых ресурсов. Однако с другой стороны перевес иностранных инвестиций над национальными может повлечь переход права собственности на основные средства производства к иностранным инвесторам, а также установление контроля иностранных инвесторов над деятельностью российских предприятий и другие последствия, которые могут представлять угрозу для политической системы, безопасности государства. В целях предупреждения подобных последствий и предусмотрены соответствующие ограничения.

Статья 5. Признаки нахождения хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, под контролем

1.Хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение, - контролируемое лицо, за исключением хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения, считается находящимся под контролем иностранного инвестора, группы лиц - контролирующего лица при наличии одного из следующих признаков:

1) контролирующее лицо имеет право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения или в результате других сделок либо по иным основаниям) более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал контролируемого лица;

2) контролирующее лицо на основании договора или по иным основаниям получило право или полномочие определять решения, принимаемые контролируемым лицом, в том числе условия осуществления контролируемым лицом предпринимательской деятельности;

3) контролирующее лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем пятьдесят процентов состава коллегиального исполнительного органа контролируемого лица и (или) имеет безусловную возможность избирать более чем пятьдесят процентов состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления контролируемого лица;

4) контролирующее лицо осуществляет полномочия управляющей компании контролируемого лица.

2.Контролируемое лицо считается находящимся под контролем контролирующего лица также при наличии признака, при котором контролирующее лицо имеет право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения или в результате других сделок либо по иным основаниям) менее чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал контролируемого лица, при условии, что соотношение количества голосов, приходящихся на указанные акции (доли), которыми вправе распоряжаться контролирующее лицо, и количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал контролируемого лица и принадлежащие другим акционерам (участникам) контролируемого лица, таково, что контролирующее лицо имеет возможность определять решения, принимаемые контролируемым лицом.

2.1. Хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение, считается находящимся под контролем иностранных инвесторов в случае, если право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения или в результате других сделок либо по иным основаниям) более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества, или при условии, предусмотренном частью 2 настоящей статьи, менее чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества, принадлежит

30