Источники права России. Учебное пособие
.pdfМинистерство науки и высшего образования Российской Федерации
Рязанский государственный радиотехнический университет им. В.Ф. Уткина
А.В.ИЛЬИН
ИСТОЧНИКИ ПРАВА РОССИИ
Учебное пособие
Рязань 2022
УДК 34.01
ББК 67.Оя 73 Источники права России: учеб. пособие / А.В. Ильин;
Рязан.гос.радиотехн.ун-т. Рязань, 2022. 96 с.
Рассматриваются общие положения и проблемы системы источников права России, дается анализ связи форм права и правотворчества.
Предназначено для студентов всех форм обучения, всех направлений подготовки и специальностей.
Библиогр.: 61 назв.
ISBN: 978-5-7722-03-04-0
Право, источники права, нормы права, правотворчество
Печатается по решению научно-методического совета Рязанского государственного радиотехнического университета им. В.Ф. Уткина.
Рецензенты: доцент кафедры истории, философии и права РГРТУ им. В.Ф. Уткина, канд. юрид. наук А.П. Слепов., доцент кафедры административного и финансового права Академии ФСИН России, канд. юрид. наук Т.Н. Дазмарова.
И л ь и н Ар т ур В а лер и ев ич
Источники права России
Редактор Р.К. Мангутова Корректор С.В. Макушина
Подписано в печать 25.05.22. Формат бумаги 60х84 1/16. Бумага писчая. Печать трафаретная. Усл. печ. л. 6,0.
Тираж 50 экз. Заказ Рязанский государственный радиотехнический университет
390005, Рязань, ул. Гагарина, 59/1. Редакционно-издательский центр РГРТУ.
© Рязанский государственный радиотехнический университет им. В.Ф. Уткина, 2022
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность пособия обусловлена необходимостью познания системы источников права России и правотворческой деятельности, в ходе которой происходит их формирование.
Законодательство призвано быть важным и эффективным инструментом государственного руководства обществом, затрагивающим, по существу, все основные сферы общественной жизни.
Своевременность, полнота и точность законодательных решений, качество законов становятся, во многом, определяющим фактором развития рыночных отношений, политического, социального
идуховного развития России.
Внастоящее время, когда политические и экономические реформы, проводимые в России, потребовали преобразования нормативно-правовой базы, как никогда становится ясно, насколько важно понимание источников права России, их иерархии и особенностей.
Изучение теории права, в том числе, источников права России, правотворчества, имеет важное значение в подготовке студентов, умеющих применить полученные знания о государственно-правовых явлениях в своей практической деятельности.
Вданном учебном пособии акцентируется внимание на ключевых положениях и проблемах источников права России, правотворчества, которые изучаются в рамках учебных курсов «Правоведение», «Правовое регулирование инженерной деятельности», «Правовое регулирование в сфере информационнокоммуникационных технологий», «Трудовое право» и др.
4
РАЗДЕЛ 1. ОБЩАЯ ПРИРОДА ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
1.1. Понятие и значение источников права в правовой системе государства
В юридической литературе отмечается1, что в научный оборот понятие источник права ввели римские юристы. Известный римский юрист, оратор и государственный деятель Марк Туллий Цицерон (106 г. до н.э. - 43 г. до н.э.) в своей работе «Об ораторе», описывая ответную речь Красса, указывает следующее: «Для всякого, кто ищет основ и источников права, одна книжица XII таблиц весом своего авторитета и обилием пользы воистину превосходит все библиотеки всех философов»2.
А римский историк Тит Ливий (59 г. до н.э. - 17 г. н.э.) в своей работе «История Рима от основания города» назвал законы ХII таблиц
«источником всего публичного и частного права»3 в том смысле, что они представляли собой «главную основу действующего права»4.
Таким образом, понятие «источник права» уже в античное время активно использовалось многими исследователями в качестве основы, на базе которой получает развитие право определенной страны.
Как отмечает С.А. Комаров5, в понятии права необходимо видеть не только государственно-волевое, но и специфически юридическое содержание, а также внутреннюю форму его существования и внешнюю форму выражения. Формы (источники) права как понятие характеризуют связь права с государством, поскольку именно государственная воля опосредует связь права с объективно существующими отношениями.
Что касается смысла, вкладываемого в понятие формы (источника) права, то:
1См.: Иванов С.А. Соотношение закона и подзаконного правового акта Российской Федерации М., 2002. С.2.
2См.: Цицерон Марк Туллий. Три трактата об ораторском искусстве / пер.с лат. Ф.А.Петровского., И.П.Стрельниковой., М.Л.Гаспарова; под ред. М.Л.Гаспарова. М., 1994. С.113.
3См.: Цит. по кн.: Шебанов А.Ф. Форма советского права. М., 1968.
С.32.
4См.: Хвостов В.М. История римского права. М., 1919. С.79.
5См.: Комаров С.А. Общая теория государства и права. СПб., 2001. С.
5
во-первых, источниками права считают те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые объективно вызывают необходимость издания либо изменения и дополнения тех или иных нормативно-правовых актов, а также правовой системы в целом. Такого рода источники называют материальными источниками права;
во-вторых, под источниками права понимают такие фундаментальные правовые акты, исторические памятники, которые оказали значительное влияние на развитие как национального, так и зарубежного права. О таких правовых памятниках как об источниках права говорят, когда пользуются в исследованиях Corpus juris civilis, Русской Правдой, ссылаются на Законы XII таблиц, на кодекс Наполеона и др.;
и в-третьих, источники права традиционно рассматриваются в виде «способа выражения государственной воли», способа установления правовых велений или «способа, которым правилу поведения придается государственной властью общеобязательная сила».
Одним из объективных свойств права как социального регулятора является его формальная определенность, т.е. определенность по форме. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, внешне выражены, содержаться в тех или иных формах, которые являются способом их существования, формами жизни. Без этого нормы права нельзя признать наличными, существующими, не говоря уже о том, что они без внешнего объективирования не смогут регулировать поведение6.
Если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каждой отдельной нормы права и объединения всех норм права в единую систему, то внешняя форма, или источник права, есть совокупность способов формирования, своеобразного «документирования» государственной воли. При этом не следует ни сводить право к формам его выражения, ни отрывать его от этих форм.
Понятие источника права предполагает его анализ с точки зрения внешней формы выражения как способа возведения в закон воли соответствующих политических сил, стоящих у власти, выражающих интересы всего народа или его части7.
6См.: Протасов В.Н. Теория права и государства. М., 2004. С.73.
7См.: Комаров С.А. Общая теория государства и права. СПб., 2001.
С.187-188.
6
Вместе с этим, необходимо отметить, что понятие «источник права» является одним из самых дискуссионных в юридической науке.
В отечественной и зарубежной юридической литературе «внешнее выражение права» в одних случаях называют формой или формами права, в других - источниками, а в третьих - их именуют одновременно и формами, и источниками права. В настоящее время форма права чаще всего рассматривается как источник права.
Для понимания смысла российской правовой действительности следует обратиться к трактовке понятия «источник», которое дается в русском языке.
Одним из значений источника в русском языке выступает то,
что это - «письменный памятник, документ, на основе которого строится научное исследование»8. В этом смысле большинство ученых говорят о правовых памятниках, которые когда-то имели значение действующих юридических актов и по которым мы строим свои знания о правовых системах прошлого (Законы царя Хаммурапи, Русская Правда и др.). В данном значении понятия речь идет об источниках познания права.
Как отмечает С.А. Иванов9, именно из этой трактовки значения слова «источник» возможно формирование специально-юридического значения понятия «источник права». Если источник - это определенный документ, то источником права должен быть определенный правовой документ-акт. Исходя из главной характеристики права (здесь имеется в виду главным образом позитивное право), в первую очередь как нормативного регулятора общественных отношений, к понятию «источник права» следует относить не все правовые документы-акты, а только те, которые имеют нормативное значение, в которых закрепляются нормы права.
Формы выражения правовых норм, как показывает мировая практика, могут быть различны: они могут быть выражены в общем виде, абстрактно на основе властного решения, либо на примере разрешения конкретного дела, которому придается общеобязательное значение при разрешении всех последующих аналогичных дел, либо как результат договорной практики правотворческих органов, а могут быть просто санкционированы государством и т.д. В этой связи следует говорить о формировании круга правовых документов, которые следует рассматривать в качестве источников права
8См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. / Около 57 тыс. слов / под ред. Н.Ю.Шведовой. 18-е изд., стереотип. М., 1988. С.222.
9См.: Иванов С.А. Указ. соч. С. 3.
7
(нормативный акт, санкционированный правовой обычай, нормативный договор и др.).
Таким образом, именно с определением документальной характеристики источника следует связывать специальноюридический (формальный) аспект понятия «источник права»10.
Нас в первую очередь будет интересовать источник права в формально-юридическом смысле. Как отмечает В.С. Нерсесянц, под формальным источником права имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права11.
Контрольные вопросы
1.Каковы определения источников права?
2.Какие подходы к пониманию источников права можно обозначить?
3.Какое значение источников права?
1.2. Виды источников права в правовой системе государства
Анализ юридической литературы и правовой жизни разных стран показывает, что в мире существовало и существует огромное множество форм (источников) права.
Каждая система права имеет свои конкретно определенные источники права.
В целом (применительно к разным системам права) известны следующие основные виды источников (форм) позитивного права:
правовой обычай,
юридический прецедент,
юридическая доктрина (так называемое «право юристов»),
религиозный памятник («священные книги» различных религий),
нормативно-правовой договор,
нормативный правовой акт.
Исторически первой формой (источником) права является правовой обычай, под которым понимается санкционированное
10См.: Иванов С.А. Иванов С.А. Соотношение закона и подзаконного правового акта Российской Федерации М., 2002. С. 3.
11См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 2000. С.
8
государством в качестве общеобязательных норм права правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией, т.е. правило, передающееся из поколения в поколение до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов (С.А. Комаров).
Место обычая в системе источников права в разные эпохи было различным. Он занимал доминирующее положение в процессе становления правовых систем (кутюмы, например, на севере Франции), а в современных условиях это довольно редко встречающаяся форма права. Даже в Великобритании, где традиции очень часто имеют общеобязательное значение, обычаи действуют в ограниченной сфере общественных отношений.
Государственное санкционирование обычаев зачастую осуществляется в официальной письменно-документальной форме - путем признания в нормативно-правовых актах позитивно-правового значения соответствующих обычаев.
Следует также иметь в виду, что когда в нормативно-правовых актах прямо формулируются конкретные правовые положения, которые непосредственно воспроизводят содержание тех или иных сложившихся обычаев, то в этом случае мы имеем дело не с санкционированием обычая в качестве самостоятельного источника, а с нормой нормативно-правового акта как источника права другого вида.
Аналогичным образом обстоит дело и тогда, когда в системе прецедентного права обычай кладется в основу судебного решения и тем самым приобретает официальное значение судебного прецедента как источника прецедентного права.
Юридический прецедент – это письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих подобных дел в будущем. Данное первичное решение становится обязательным для всех, иными словами, получает государственную поддержку.
Прецедентное право возникает в Древнем Риме как преторское право. Современное прецедентное право присуще странам с англосаксонской системой права – Англии, Северной Ирландии, Канаде, Австралии и др. Для этих стран судебное право, вырабатываемое судьями в процессе рассмотрения конкретных дел, остается и сейчас одним из основных источников права.
Юридическая доктрина как источник права - это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права
9
имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть «правом юристов».
В качестве источника права юридическая доктрина известна уже на ранних этапах развития права. В 426 г. н.э. в Риме был принят специальный закон, согласно которому положения работ наиболее известных юристов –Папиниана, Гая, Павла, Ульпиана и Модестина признавались обязательными для судей. Это означало, что решение по делу судья может выносить не только на основании действовавших в то время законов, но и ссылаясь на высказывания указанных юристов. В качестве источника права юридическая доктрина известна и современным правовым системам. В частности, действующий гражданский кодекс Швейцарии содержит норму, предоставляющую правоприменительным органам право в случаях пробела в законодательстве решать рассматриваемый спор, основываясь на положениях работ наиболее известных специалистов в области гражданского права. В мусульманской правовой системе юридическая доктрина (так называемая сунна, или толкование муджтахидов) и ныне признается едва ли не важнейшим источником права.
Религиозный памятник в качестве источника права — это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). Так, Коран и сунна (изречения пророка Мухаммеда) являются двумя главными источниками мусульманского права.
При этом необходимо иметь в виду, что соответствующее религиозное право (мусульманское, индусское и т.д.) - это право соответствующей религиозной общины (право, регулирующее поведение членов общины верующих), а не национально-госу- дарственная система права. Поэтому нельзя смешивать, например, индусское право с национально-государственной системой права Индии, а мусульманское право - с системой права того или иного государства, население которого исповедует ислам.
Нормативно-правовой договор как источник права — это договор, содержащий новые нормы действующего права. Такие договоры имеются в сфере как частного, так и публичного права.
Нормативно-правовой акт - это письменный документ соответствующего государственного органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, содержащие правила общего характера. Этим он отличается от других актов, рассчитанных на однократное действие, - актов применения права или индивидуальных актов. На практике можно встретить
10
смешанные акты, содержащие и нормы права, и индивидуальные предписания применения права.
Нормативно-правовые акты являются основным источником права в системах права романо-германской правовой семьи, к которой относится и правовая система России.
Существует множество видов нормативно-правовых актов. Но в своей совокупности они как отдельный источник права в рамках той или иной национальной системы права образуют определенную иерархическую систему актов различной юридической силы.
По своей юридической силе нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты.
Во главе иерархической системы нормативно-правовых актов стоит закон - прежде всего Конституция как основной, высший закон, а после Конституции (и ниже ее) стоят остальные законы.
Наивысшей юридической силой в системе нормативно-пра- вовых актов обладает Конституция. Она принимается особым путем — посредством референдума (всенародного голосования), Учредительным (или Конституционным) собранием или высшим представительным органом (парламентом) в специальном (усложненном) порядке.
Законы принимаются, как правило, парламентом (высшим представительным и законодательным органом страны). Некоторые наиболее важные законы принимаются путем референдума.
В странах романо-германской правовой семьи закон выступает в качестве основного и главного нормативно-правового регулятора общественных отношений. Объектами законодательной регуляции здесь являются наиболее важные и существенные общественные отношения, имеющие основополагающее значение для жизни общества и устанавливаемого в нем правопорядка.
Подзаконные нормативно-правовые акты (декреты, указы, ордонансы, постановления, приказы, инструкции и т.д.) принимаются различными органами исполнительной власти и должностными лицами в установленных законом пределах их нормотворческой компетенции. Подзаконный характер нормативных актов по общему правилу означает, что они должны приниматься на основе и во исполнение действующих законов и прежде всего - Конституции страны.
Соотношение различных подзаконных нормативных актов также строится по принципу иерархии - с учетом различной юридической силы разных видов подзаконных актов. При этом юридическая сила и сфера действия подзаконных нормативноправовых актов определяются законодательно установленным местом