Адвокатура. Курс лекций
.pdfУДК 347.9 ББК 67.75я73
Адвокатура. Курс лекций / Самсонов В. В., Ефимова В. В. - М.: Экзамен, 2006, ISBN 978-5-472-01820-3
© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2006
Авторы:
Самсонов Владимир Владиславович — кандидат юридических наук директор института юстиции Саратовской государственной академии права
Ефимова Влада Владиславовна — кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры арбитражного процесса
В настоящем издании подробно рассматриваются основные темы учебной программы для юридических вузов и факультетов по курсу «Адвокатура России»: рассмотрены причины и условия возникновения института адвокатуры, основные принципы деятельности адвокатуры на различных этапах исторического развития общества, организация и функции адвокатуры, направления, формы и принципы деятельности адвокатуры в России.
Адресуется студентам, аспирантам, слушателям высших и средних учебных заведений юридического профиля, а также судьям, адвокатам.
1
Список принятых сокращений
АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации ФЗ — Федеральный закон ФКЗ — Федеральный конституционный закон
Минюст России — Министерство Российской Федерации Президент РФ — Президент Российской Федерации Правительство РФ — Правительство Российской Федерации РГ — Российская газета СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации
МРОТ — минимальный размер оплаты труда БВС (СССР, РСФСР, РФ) — Бюллетень Верховного Суда СССР, РСФСР,
Российской Федерации; БНА (СССР РСФСР, РФ) — Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств
СССР, РСФСР, Российской Федерации; Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации;
Ведомости СССР, РСФСР, РФ — Ведомости Верховного Совета СССР, РСФСР; Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР, Российской Федерации;
СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации. гл — глава п. — пункт ст. — статья
ФКЗ — Федеральный конституционный закон ФЗ — Федеральный закон ч. — часть
2
Содержание
Лекция 1. Адвокатура и ее назначение в обществе
1.1.Понятие, цели, задачи и социальная ценность адвокатуры и адвокатской деятельности
1.2.Адвокатура как наука и учебная дисциплина
1.3.Предпосылки возникновения института адвокатуры. Становление и развитие адвокатуры в европейских государствах
Лекция 2. Адвокатура в зарубежных странах
2.1.Адвокатура США
2.2.Адвокатура Франции
Лекция 3. Статус адвоката. Адвокатская деятельность
3.1.Понятие адвокатской деятельности. Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвоката. Реестры адвокатов. Права и обязанности адвоката. Ответственность адвокатов. Гарантии независимости адвоката. Помощник адвоката. Стажер адвоката
3.2.Понятие и признаки адвокатской деятельности
Лекция 4. Правовой статус адвоката. Элементы статуса
4.1.Порядок приобретения статуса адвоката
4.2.Квалификационный экзамен
4.3.Присвоение статуса адвоката
4.4.Реестры адвокатов
4.5.Приостановление и прекращение статуса адвоката
Лекция 5. Полномочия адвоката
5.1.Права адвоката
5.2.Обязанности адвоката
5.3.Ответственность адвоката
5.4.Страхование риска ответственности адвоката
5.5.Гарантии независимости адвоката
Лекция 6. Помощник и стажер адвоката
3
6.1. Процессуальное положение помощника адвоката 6.2 .Примерное положение о помощнике адвоката 6.3. Стажер адвоката
Лекция 7. Финансовые аспекты адвокатской деятельности. Оплата труда адвоката
7.1.Оплата труда адвоката
7.2.Соглашение об оказании юридической помощи
7.3.Гонорарная практика. Оплата труда адвоката по соглашению между адвокатом и доверителем
7.4.Бесплатное оказание гражданам юридической помощи
Лекция 8. Налогообложение адвокатской деятельности
Лекция 9. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры в Российской Федерации
9.1.Формы адвокатской деятельности
9.2.Собрание (конференция) адвокатов как высший орган самоуправления адвокатов субъекта РФ
9.3.Адвокатская палата субъекта РФ: порядок образования, органы и выполняемые
функции
9.4.Съезд адвокатов Российской Федерации
9.5.Федеральная палата адвокатов
9.6.Ревизионная комиссия
9.7.Квалификационная комиссия
Лекция 10. Профессиональная этика адвоката
10.1.Понятие, содержание и значение адвокатской этики
10.2.Нравственные основы
Лекция 11. Стратегия и тактика работы адвоката на стадии предварительного расследования уголовных дел
11.1.Основные направления (формы) деятельности защитника на стадии предварительного расследования
11.2.Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда
4
11.3.Обязательное участие защитника
11.4.Отказ от защитника
11.5.Полномочия защитника
Лекция 12. Правила построения позиций по уголовному делу. Виды позиций.
12.1.Общие вопросы защиты в следствии и суде
12.2.Участие адвоката в следственных действиях
12.3.Ходатайства защитника на стадии предварительного расследования
12.4.Ознакомление с материалами дела и заявление ходатайств на завершающем этапе расследования.
Лекция 13. Деятельность защитника в суде первой инстанции.
13.1.Подготовка подсудимого к участию в судебном заседании
13.2.Особенности работы защитника на предварительном слушании и в подготовительной части судебного заседания по уголовному делу
13.3.Изучение материалов дела
13.4.Составление адвокатского производства
13.5.Участие защитника в доказывании по уголовному делу.
13.6.Методика допроса в уголовном процессе
13.7.Участие защитника в судебных прениях. План и написание защитительной речи. Содержание и структура защитительной речи
13.8.Особенности участия защитника в суде присяжных и в производстве дел в отношении несовершеннолетних
Лекция 14. Участие защитника на стадиях апелляционного, кассационного, надзорного и исполнительного производства по уголовному делу
14.1 Право апелляционного и кассационного обжалования 14.2. Работа адвоката в кассационной инстанции и надзорном производстве по
уголовному делу
Лекция 15. Адвокат в гражданском судопроизводстве: основания участия, процессуальные права и обязанности
15.1.Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса
15.2.Оформление представительских полномочий адвоката по гражданскому делу
15.3.Консультационная работа адвоката на досудебной стадии
5
15.4.Участие адвоката на стадии возбуждения и подготовки гражданского дела
15.5.Составление и подача искового заявления
Лекция 16. Участие адвоката в судебном разбирательстве по гражданскому делу
16.1.Права и обязанности адвоката в стадии судебного разбирательства
16.2.Выявление адвокатом доказательств
16.3.Деятельность представителя на различных стадиях гражданского судопроизводства
Лекция 17. Участие адвоката в третейском разбирательстве Лекция 18. Участие адвоката в делах в административном судопроизводстве
Список нормативных правовых актов и судебная практика Список литературы
6
Лекция 1. Адвокатура и ее назначение в обществе
1.1. Понятие, цели, задачи и социальная ценность адвокатуры и адвокатской деятельности
Внастоящее время в мире насчитывается около 4 млн. адвокатов. Сюда входят примерно 850 тыс. адвокатов из США, 450 тыс. из стран Европейского Сообщества, 400 тыс. из Индии, 300 тыс. из Бразилии и примерно 1 млн. 500 тыс. — из остального мира.
ВРоссии в 2002 г. на момент принятия Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» было 47 288 адвокатов, объединенных в 145 коллегий адвокатов. Сейчас их число составляет более
50 000.
Между тем суть адвокатуры и адвокатской Деятельности как института, призванного представлять интересы личности и частного капитала, долгое время по политическим причинам замалчивались.
Адвокат в СССР был обязан «служить социалистическому правосудию и делу укрепления социалистической законности», что превращало его в лицо, состоящее на службе
угосударства и выполняющее определенные политические функции'1. Сегодня в связи с тенденцией к построению в России правового государства понятие адвокатуры, ее социальный статус существенно изменяются, происходят сложные процессы осмысления своей роли и в самом адвокатском сообществе.
Внароде долгое время считалось, что адвокат как человек, разбирающийся в юриспруденции, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом. В Юридическом словаре 1953 г. утверждается, что деятельность адвокатуры является одной из форм претворения в жизнь права обвиняемого на защиту. До сих пор бытует мнение, что адвокат в России — это необходимая фигура только в уголовном процессе.
Сегодня по мере развития рыночных отношений можно с уверенностью утверждать, что центр тяжести в работе адвокатов переместился с защиты прав отдельного человека в основном в уголовном процессе к защите его экономических прав и интересов бизнеса в гражданско-правовых отношениях.
При этом юридический императив, что каждый гражданин имеет право на адвоката является фактически частным случаем общепризнанного права, гарантирующего каждому
7
доступ к правосудию. Именно в таком контексте определена роль адвоката Европейским судом по правам человека.
ВРоссии функционирование института адвокатуры вытекает из ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей гражданам право на получение не просто правовых услуг, а квалифицированной юридической помощи.
Общая характеристика адвокатуры, ее взаимоотношения с государством раскрыты в ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.
Вцелях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.
Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации.
Эффективная защита адвокатурой прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается многими демократическими правовыми принципами организации и деятельности адвокатуры, такими как гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др.
Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие ее от других элементов правозащитной системы общества — государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России.
Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы общества можно определить так: адвокатура — это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов. В этом определении суть
8
явления — адвокатура служит не защите интересов государства или правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес.
По оценке Главного государственно-правового управления Президента РФ, ежегодно в Российской Федерации только на федеральном уровне принимается до 35 000 нормативных правовых актов, включая ведомственные.
Предмет и метод науки об адвокатуре и учебной дисциплины
Для более глубокого понимания вопроса сначала проанализируем отношения, составляющие предмет законодательства об адвокатурой деятельности методы их регулирования.
Предмет правового регулирования — это имеющие юридическое значение факторы и процессы общественной жизни, которые испытывают (или должны испытывать) на себе регулирующий потенциал права. То есть предмет — это то, на что направлено упорядочивающее действие правовых норм.
Законодательство об адвокатуре регулирует общественные отношения, которые условно можно разделить на три группы:
1)отношения, связанные с организацией адвокатуры и управлением ею со стороны государства, государственных органов и их должностных лиц;
2)отношения, складывающиеся в процессе внутреннего управления адвокатурой, в ходе реализации принципа самоуправления;
3)отношения, складывающиеся при осуществлении адвокатской деятельности. Первая группа общественных отношений вытекает из публично-правового характера
адвокатской деятельности, регулирующего воздействие со стороны государства. Эта группа отношений строится на принципе субординации. Обязательная сторона в них — государство в лице своих уполномоченных органов и их должностных лиц, т.е. субъект, наделенный потенциальной возможностью в случае необходимости принуждать к исполнению своих решений.
В данную группу отношений входит следующее:
1) определение государством правовых основ деятельности адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности.
Государство в виде своих законодательных органов и органов исполнительной власти принимает нормативные правовые акты: закрепляющие правовую природу адвокатуры как института гражданского общества, осуществляющего отдельные полномочия по реализации государственной функции по защите прав, свобод и интересов граждан и юридических лиц; определяющие понятие, задачи и содержание адвокатской деятельности; устанавливающие статус субъектов, осуществляющих адвокатскую деятельность, их права и обязанности, и т.д.
9
Органы адвокатского самоуправления уполномочены участвовать в разработке правовых основ организации и деятельности адвокатуры. Так, совет Федеральной палаты адвокатов участвует в проведении экспертиз проектов федеральных законов по вопросам, относящимся
кадвокатской деятельности;
2)материально-техническое и финансовое регулирование адвокатуры и процесса осуществления адвокатской деятельности, которое производится государством но двум направлениям.
Во-первых, это финансирование адвокатуры.
В ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установлено, что в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатуре органы государственной власти осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.
Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер вознаграждения адвоката в указанных случаях и порядок компенсации устанавливаются Правительством РФ (ст. 25 вышеуказанного Федерального закона). Кроме того, каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации.
Во-вторых, государство осуществляет налогообложение доходов от адвокатской деятельности;
3)государственный контроль за деятельностью адвокатов. В качестве меры по превентивному государственному контролю за профессионализмом и качеством оказания адвокатских услуг может рассматриваться введение строгих требований к лицам, претендующим на получение статуса адвоката.
Обжалование действия адвоката в судебном порядке также является контролирующей мерой государства. Такой же мерой выступает контроль за соблюдением налогового законодательства адвокатами, который осуществляют государственные налоговые органы в порядке и сроки, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
Особенности организационно-управленческих общественных отношений по государственному регулированию адвокатуры и адвокатской деятельности диктуются тем,
10