Адвокатура. Курс лекций

что адвокатура как институт гражданского общества должна быть ограждена от необоснованного и излишнего вмешательства государства. Это необходимое условие функционирования адвокатуры.

Но абсолютная независимость граждан-общества и его институтов от государства невозможна, она относительная.

Вторая группа отношений складывается в процессе реализации принципа самоуправления адвокатуры.

Обязательным их субъектом является орган адвокатского самоуправления —

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации, адвокатская палата субъекта Российской Федерации, квалификационная комиссия и др. Так, в соответствии со ст. 35 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» Федеральная палата создается в целях представительства и защиты интересов ад покатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, координации деятельности адвокатских палат, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи.

Федеральная палата адвокатов (в лице своего совета) выступает участником общественных отношений по координации деятельности адвокатских палат; повышению профессионального уровня адвокатов, разработке единой методики профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов; защите социальных и профессиональных прав адвокатов; проведению экспертиз проектов федеральных законов по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности; организации информационного обеспечения адвокатов и проч. Все эти общественные отношения входят в предмет регулирования статуса адвокатуры как института правовой системы и структурной единицы законодательства.

И, наконец, третья группа отношений как предмета правового обеспечения адвокатуры — это отношения, складывающиеся в процессе осуществления адвокатской деятельности. Необходимый субъект этих правоотношений — адвокат. В качестве другой стороны могут выступать разнообразные физические и юридические лица, государственные органы, учреждения и организации.

Теперь рассмотрим вопрос о методе правового воздействия в сфере адвокатуры.

Метод регулирования представляет собой совокупность способов и приемов регулирования отношений между субъектами права. Метод конкретной отрасли, подотрасли, института права зависит oт особенностей предмета регулирования.

Способов регламентации общественных отношений не так много дозволение, запрет, предписание. Публичный характер адвокатской деятельности предполагает наличие властных предписаний.

11

Императивные связывания и запреты применяются, во-первых для обеспечения гарантий независимости адвокатуры от необоснованного вмешательства в ее деятельность. Например, ст. 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» императивно устанавливает принципы взаимодействия адвокатуры и государства, Вовторых, императивный метод позволяет обеспечить государственный контроль за организацией адвокатуры и осуществлением адвокатской деятельности, в том числе финансовой, за качеством оказания услуг адвокатами, за реализацией права на получение бесплатной юридической помощи. Так, п. 4 ст. 6 Закона определяет перечень действий, совершение которых запрещается адвокату, ст. 7 формулирует обязанности адвоката и т.д.

Наряду с императивным методом в сфере организации и осуществ-И1я адвокатской деятельности применяется диспозитивный метод правового регулирования, основанный на принципах координации, оболы воли и равенства субъектов права.

Проявление элементов диспозитивности в правовом регулирования адвокатской деятельности вызвало двумя причинами.

Причина первая: адвокатура является институтом гражданского общества, а потому императивные методы по определению имеют здесь лишь очень узкую область применения.

Причина вторая: адвокатская деятельность зачастую реализуется в сфере частного нрава, например, при оказании адвокатом услуг коммерческим организациям. Принцип диспозитивности гражданского нрава, субъекты которого действуют на началах равенства и свободы воли, не может не отразиться на осуществлении адвокатской деятельности как способе защиты частных нрав. Диспозитивный характер общественных отношений при осуществлении адвокатской деятельности проявляется, например, в том, что отношения в этой сфере в ряде случаев ставятся в зависимость от воли заинтересованных субъектов: граждане и юридические лица сами решают, обратиться ли им за помощью к адвокату; адвокат оказывает услуги на основе соглашения между ним и доверителем (ст. 25 ФЗ закона об адвокатской деятельности и адвокатуре), которое представляет собой гражданскоправовой договор об оказании юридической помощи доверителю или назначенному им лицу., заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами).

Адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими

12

лицами только на основании договора поручения. Некоторые виды юридической помощи адвокат оказывает по договору возмездного оказания услуг.

Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются ГК РФ с изъятиями, предусмотренными Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Диспозитивность проявляется и в том, что содержащийся в п. 2 ст. 2 этого Закона перечень действий, которые осуществляет адвокат, оказывая юридическую помощь, не является исчерпывающим. Пункт 3 той же статьи закрепляет, что адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Влияние принципа диспозитивности заключается в том, что адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления своей деятельности. Об избранных форме адвокатского образования и месте деятельности он обязан только уведомить совет адвокатской палаты (без получения разрешения или какихлибо регистрационных действий) в порядке, установленном законодательством.

Однако в правовом регулировании в сфере адвокатуры и адвокатской деятельности баланс диспозитивного и императивного методов установлен при значительном преобладании последнего, а диспозитивный метод лишь дополняет императивный, действуя в сочетании с ним.

Таким образом, адвокатура как институт права и законодательства имеет сложный, комплексный предмет и соответствующий ему интегрированный метод, сочетающий в себе элементы императивного и диспозитивного методов при преобладании императивного.

1.2. Адвокатура как наука и учебная дисциплина

Итак, наука об адвокатуре представляет собой одну из специальных отраслей российской юридической науки. Ее предмет — теории, представления и идеи об адвокатуре и адвокатской деятельности, об их возникновении, существовании и развитии.

Наука об адвокатуре изучает институт адвокатуры не только в становлении и в динамике, т.е. адвокатскую деятельность, то вопросы о субъектах, ее осуществляющих, требованиях к ним, принципах и условиях ведения адвокатской деятельности. К предмету и методу науки об адвокатуре относится изучение правовых норм, регулирующих организацию и деятельность адвокатуры и осуществление адвокатской деятельности, т.е. законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности.

13

Именно на науку возложена задача по разработке ряда общетеоретических проблем развития института адвокатуры, а также соответствующего понятийного аппарата, который относится преимущественно к общей части рассматриваемой области научных знаний.

Наука об адвокатуре имеет также особенную часть, которая изучаем конкретные регулируемые нравом и нормами профессиональной морали способы, приемы и методы оказания адвокатами различных видов юридической помощи. К ним закон относит:

1)дачу консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2)составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документе правового

характера;

3)представление интересов доверителя в конституционном суде производстве;

4)участие в качестве представителя доверителя в гражданском административном судопроизводстве;

5)участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6)участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитра» (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7)представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8)представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств;

9)участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10)выступление в качестве представителя доверителя в налоговых ношениях.

Неотъемлемой частью предмета науки об адвокатуре являются история - возникновения и развития института адвокатуры, предпосылки этого процесса, исторический опыт взаимодействия адвокатуры с системой государственных и негосударственных органов, история развития законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Важную роль в науке об адвокатуре играет сравнительный анализ особенностей построения института адвокатуры в странах СНГ.

Таким образом, предмет науки об адвокатуре включает в себя: — собственно институт адвокатуры и осуществляемую адвокатами адвокатскую деятельность:

14

1) законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности как систему правовых

норм;

2)практику применения законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности;

3)историю зарождения адвокатуры и развития адвокатской деятельности;

4)зарубежную адвокатуру и осуществление адвокатской деятельности в мире.

Метод науки об адвокатуре — диалектический, предполагающий изучение норм права, регулирующих организацию адвокатуры и осуществление адвокатской деятельности в их становлении и развитии, с учетом их единства и дифференциации, во взаимосвязи с другими общественными явлениями.

Частные (конкретные) методы также находят широкое применение в этой области научных знаний», логико-юридический анализ, сравнительное правоведение, исторический, статистический методы, социологические опросы и др.

Задачи науки об адвокатуре состоят в создании научно-теоретической базы для совершенствования организации адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности, в научно обоснованном определении дальнейших путей реформирования института адвокатуры в русле построения правового государства в Российской Федерации.

Цель научных исследований — выявление и исследование проблем осуществления защиты нрав, свобод и интересов физических и юридических лиц, поиск путей эффективного разрешения этих проблем, совершенствование как законодательства в рассматриваемой области, так и практики его применения, разработка единой концепции развития законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности.

Курс адвокатуры как учебной дисциплины формируется на основе науки об адвокатуре и представляет собой учебный материал, определенным образом систематизированный для оптимизации процесса обучения. Содержание этой учебной дисциплины определяется содержанием изучаемой юридической науки и одноименной отрасли законодательства.

Взаимосвязь науки об адвокатуре и учебной дисциплины с другими юридическими науками и учебными дисциплинами.

Все юридические науки можно разделить на несколько относительно обособленных

групп:

1)общетеоретические и исторические науки (теория и история государства и права, история политических и правовых учений, политология);

2)отраслевые юридические науки (конституционное право, гражданское, уголовное, административное, трудовое, гражданское процессуальное, уголовно-процессуальное право, административное судопроизводство и гл.);

15

3)науки, изучающие структуру, организацию, порядок деятельности государственных органов (прокурорский надзор, судоустройство):

4)науки, изучающие международное право (международное публичное, международное частное право, космическое право);

5)прикладные юридические науки (судебная статистика, судебная медицина, судебная психиатрия, криминалистика, криминология)1.

Со всем и этими науками и соответствующими им учебными дисциплинами тесно взаимодействует наука об адвокатуре и соответствующая учебная дисциплина. Рассмотрим, как проявляется это взаимодействие, подробнее.

Теория государства и права как юридическая наука представляет собой систему знаний о наиболее общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права, а также об иных органически связанных с ними социальных явлениях и процессах. Именно теория государства и права является базовой наукой для всех других юридических наук и учебных дисциплин, в том числе для науки об адвокатуре и учебной дисциплины.

Теория государства и права изучает такие фундаментальные категории, как государство и право в целом, определяет их характерные признаки и свойства, вырабатывает критерии их оценки. Адвокатура же является неотъемлемой частью нормально функционирующего государства, а законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности представляет собой структурную единицу системы права страны.

На сегодняшний день особое значение для формирования новой адвокатуры, отвечающей потребностям российского общества и государства, для формирования науки об адвокатуре и учебной дисциплины имеет ряд концепций и категорий, разрабатываемых наукой теории государства и нрава.

Во-первых, это концепция правового государства, прочно укоренившаяся в современной юридической науке. Правовое государство выступает в роли эталона в оценке государственной организации общества, предполагает, в частности, соблюдение принципа законности в деятельности всех государственных и негосударственных структур, обеспечение ими защиты нрав человека, прав и законных интересов юридических лиц. Именно концепция правового государства предопределяет необходимость создания институтов для реализации перечисленных ценностей. Одним из таких институтов по нраву является адвокатура.

Во-вторых, теория государства и права признает наличие прав и свобод человека как важнейшую характеристику цивилизованного общества, а также обосновывает необходимость их защиты. Тем самым определяются задачи адвокатуры, кроме того,

16

критерии оценки эффективности ее деятельности: чем надежнее охраняются права человека и гражданина, тем выше результативность функционирования этого института

В-третьих, теорией государства и нрава разработана концепция гражданского общества как сферы частных интересов индивидов, защищенной от необоснованного и излишнего вмешательства государства. На базе этой концепции российской наукой об адвокатуре создана теория правовой природы адвокатуры как института гражданского общества. Именно то, что адвокатура не входит в систему государственных органов, полностью отвечает целям осуществления адвокатской деятельности и обеспечивает ее наибольшую эффективность, что в конечном итоге оказывается выгодным самому государству.

В-четвертых, теорией государства и права большое внимание уделяется наиболее оптимальной организации деятельности государственных и негосударственных структур. Разработана цепочка элементов, законодательное закрепление которых в нормативном правовом акте о том или ином органе (структуре) необходимо для обеспечения эффективности его функционирования: «права — гарантии прав — обязанности — контроль

— ответственность». Эта модель взята на вооружение наукой об адвокатуре в качестве определяющей при организации деятельности института адвокатуры.

История государства и права изучает государство, право, правовые явлении и процессы, их отдельные элементы и составные части в развитии, обращая внимание на их изменения, причины и последствия этих изменении.

Один из методов, применяемых в науке об адвокатуре, — анализ этого института в историческом срезе. Названный метод позволяет исследовать предпосылки и причины возникновения института адвокатуры, историю его развития на фоне развития общества и государства, изменения задач и функций адвокатуры, особенности осуществления адвокатской» деятельности в зависимости от конкретной исторической эпохи, роль адвокатуры как института защиты прав и законных интересов граждан в различные периоды существования государства и права. Обращение к истории, причем не только адвокатуры, но и государства и нрава вообще, позволяет определить тенденции и перспективы дальнейшего развития института адвокатуры и адвокатской деятельности, способом обеспечения их независимости.

Наука конституционного (государственного) права является определяющей для тех юридических наук и учебных дисциплин, в том числе для науки об адвокатуре, так же как конституционное право выступает основой всей правовой системы Российской Федерации, базовой отраслью нрава, а Конституция РФ, федеральные конституционные законы главенствуют в системе законодательства Российской Федерации. Именно наука

17

конституционного права разрабатывает применение к российской действительности предлагаемые теорией государства и права концепции правового государства, гражданского общества, механизмы защиты прав и интересов человека и гражданина, закрепленные в Конституции РФ. Наука об адвокатуре, в свою очередь, конкретизирует и развивает в рамках своего предмета плен конституционного права, наполняя их конкретным содержанием.

Наука конституционного права разрабатывает базовую для остальных юридических паук терминологию, давая определения ключевым понятиям в области государства и права. Активно используется отраслевыми и специальными правовыми науками и учебными дисциплинами и методология, выработанная наукой конституционного права.

Следует также отметить тесную связь пауки об адвокатуре с конституционным судопроизводством как одним из объектов науки конституционного права. Пункт 2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» закрепил, что, оказывая юридическую помощь, адвокат может представлять интересы доверителя в конституционном судопроизводстве. Наука об адвокатуре призвана развить все относящиеся к ней аспекты этого относительно нового для российской науки правового института. Речь идет, прежде всего, о статусе профессионального представителя в конституционном судопроизводстве.

Традиционно прослеживается тесная связь науки об адвокатуре с наукой уголовного

права.

Уголовное право определяется как совокупность юридических норм, установленных высшими органами государственной власти, определяющих понятие преступности и наказуемость деянии, основания уголовной ответственности, цели наказания и систему наказаний, общие началам условия их назначения, а также условия освобождения от уголовной ответственности и наказания.

Наука уголовного права представляет собой совокупность господствующих в обществе правил, установленных в области уголовного права, в том числе касающихся путей и средств борьбы с преступностью.

Задача науки об адвокатуре тесно связана и даже частично совпадает с задачей науки уголовного права: обе они призваны разрабатывать пути и средства защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, включая уголовно-правовую сферу, и, как следствие, способствовать снижению уровня преступности. Наука уголовного нрава определяет основные понятия, применяемые и наукой об адвокатуре: преступление, наказание, уголовная ответственность и т.д. Адвокат, желающий качественно осуществлять защиту по уголовному делу, должен быть знаком со всеми основными достижениями уголовно-правовой науки. И именно адвокат является одним из субъектов, в ходе

18

профессиональной деятельности которого на практике проверяется эффективность теоретических разработок науки уголовного права.

Уголовное процессуальное право и наука об адвокатуре и адвокатской деятельности. Наука уголовного процессуального права изучает уголовный процесс, осуществляемую в установленном законом порядке деятельность по расследованию, рассмотрению и разрешению судом уголовных дел, имеющую своей задачей обеспечение охраны прав и свобод человека и гражданина, общественного порядка и общественной безопасности, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, а также законодательство, регулирующее данную деятельность, историю развития уголовного процесса, зарубежный опыт расследования, рассмотрения и разрешения уголовных дел, иные вопросы.

Задачи уголовного судопроизводства — зашита прав и законных в физических лиц и организации, пострадавших от преступлений, защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод — перекликаются с основными задачами адвокатуры и адвокатской деятельности.

Большую роль играет законодательное закрепление в п. 2 ст. 6 Уголовнопроцессуального кодекса РФ того, что уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечают цели уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

Гарантирование права на защитника

Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными Уголовно-процессуальным кодексом способами и средствами. В случаях, предусмотренных законодательством, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу. Кроме того, в случаях, предусмотренных действующим законодательством подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно.

Взаимодействует наука об адвокатуре и с наукой уголовно-исполнительного права. Наука уголовно-исполнительного права изучает весь комплекс социально-

политических, экономических, правовых, нравственных, психолого-педагогических проблем, возникающих в сфере исполнения уголовного наказания, выявляет тенденции и закономерности, складывающиеся в процессе правоприменительной деятельности

19

исполнению приговоров судов за различные виды наказаний, разрабатывает предложения по совершенствованию данной отрасли законодательства и практики его применения.

Поскольку возможность участия адвоката в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания в качестве одной из форм оказания юридической помощи прямо указана в Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре, наука уголовно-исполнительного нрава и паука об адвокатуре тесно взаимодействуете поиске наиболее эффективных с точки зрения защиты законных нрав лиц, исполняющих уголовное наказание, форм и методов деятельности адвокатов.

Наука административного права как отрасль российской науки, изучающая общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением исполнительной власти, их законодательное регулирование, практику применения норм нрава в данной области и вопросы, касающиеся государственно-управленческой деятельности, взаимодействует с наукой об адвокатуре во многих сферах. Поскольку адвокат может представлять интересы доверителя в органах государственной власти и управления, государственных органах, деятельность которых регулируется административным правом, постольку общей задачей пауки об адвокатуре и науки административного права является теоретическая разработка механизма взаимодействия адвокатуры как института гражданского общества и органов государства, действующих на основании принципов, отличных, от тех которыми руководствуется адвокатура. Адвокат вправе участвовать в качестве представителя доверителя в административном судопроизводстве.

Гражданское материальное право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения физических и юридических лиц, т.е. затрагивает практически все области взаимодействия индивидов в частноправовой сфере. Рыночные отношения, гражданский оборот, предпринимательская деятельность, вопросы авторского, наследственного права — вот лишь часть объектов регулирования гражданского права.

Институт адвокатуры призван оказывать гражданам и организациям квалифицированную юридическую помощь при реализации ими своих частных прав и интересов.

Наука гражданского процессуального права как систематизированный свод знаний по проблемам гражданского процесса и гражданского процессуального права также имеет органические связи с наукой об адвокатуре.

Гражданское процессуальное законодательство регулирует деятельность адвоката при его участии в качестве представителя доверителя гражданском судопроизводстве; все

20