Адвокатура. Курс лекций

обязанности, среди которых обеспечение безопасности конкретных категорий граждан в связи с выполнением ими профессиональных обязанностей (см. ст.2 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. № 1026-1 в ред. Федерального закона от 25 июля 2002 года № 116-ФЗ «О милиции»).

УПК РФ относит адвокатов к категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам — ст.447 УПК РФ. В соответствии с п. 10 ч. 1 ст. 448 УПК РФ решение о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката либо о привлечении его в качестве обвиняемого, если уголовное дело было возбуждено в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, принимается прокурором на основании заключения районного суда.

На адвоката, в отношении которого ведется уголовное судопроизводство, в полной мере распространяются конституционные гарантии, предоставляемые всем гражданам. Избрание в качестве меры пресечения заключения под стражу, а также обыск РФ (за исключением задержания на месте), выемка, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, прослушивание телефонных и иных переговоров в отношении адвоката осуществляются районным судом по ходатайству прокурора.

Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только па основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются па орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» утвержден перечень сведений конфиденциального характера. К ним, в частности, относятся сведения, составляющие адвокатскую тайну. Необходимость сохранения адвокатской тайны диктуется доверительным характером

71

взаимоотношений между представителем и представляемым. Содержание адвокатской тайны включает: факт обращения в юридическую консультацию за помощью или отсутствие такового; сведения о содержании, характере, мотивах обращения; любые сведения, полученные в ходе рассмотрения уголовного или гражданского дела и из материалов дела; сведения о личной жизни представляемого, почерпнутые как от него самого, так и в процессе ознакомления с документами.

Тайна судебного представительства возникает только с момента оформления представительских полномочий. В связи с этим в ее содержание входит только та информация, которая получена в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника. В соответствии с ч. 3 ст. 56 УПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей защитник подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу; адвокат — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу.

Согласно ст. 18 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», с момента задержания подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с защитником наедине. Количество и продолжительность свиданий не ограничиваются. Статья 89 УИК РФ предусматривает, что для получения юридической помощи осужденным по их заявлению предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. По желанию осужденного и указанных лиц свидания могут предоставляться наедине.

В соответствии со ст. 91 УИК РФ «получаемая и отправляемая осужденным корреспонденция подвергается цензуре». Статья 91 УИК РФ определяет, что переписка осужденного с защитником или иным лицом, оказывающим юридическую помощь на законных основаниях, цензуре не подлежит, за исключением случаев, когда администрация исправительного учреждения располагает данными о том, что содержащиеся в переписке сведения направлены па инициирование, планирование или организацию преступления либо вовлечение в его совершение других лиц. В этих случаях контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений осуществляется по мотивированному постановлению руководителя исправительного учреждения или его заместителя. Кроме того, доверитель может быть допрошен о характере, содержании беседы с защитником или представителем.

Тем самым, оказывая давление на доверителя (тем более, что он находится в СИЗО, т.е. под постоянным контролем со стороны государственных органов), адвокат лишается возможности оказать результативную юридическую помощь.

72

Адвокат не вправе разглашать тайну даже в интересах обвиняемого, но вопреки его желанию. Он обязан сохранять ее бессрочно, даже после смерти лица, доверившего адвокату сведения. Большая часть юристов допускает возможность разглашения адвокатской тайны только одном условии; если доверитель сообщает адвокату о готовящемся преступлении, которое еще можно предотвратить.

Уголовный кодекс РФ отменена ответственность за недоносительство. Однако доверенные адвокату тайны мо гут пролить свет на совершенные тяжкие преступления или содержу сведения об угрозе посягательства на жизнь, здоровье, безопасность имущество отдельных лиц или множества людей, па безопасность государства. Сохранение в тайне таких данных вступает в противоречие с моральным долгом гражданина.

Вместе с тем о совершенном доверителем преступлении адвокат обязан умолчать, поскольку обратное является грубым профессиональным проступком. Если доверитель пришел к адвокату посоветоваться о готовящемся преступлении, адвокат обязан убедительно порекомендовать отказаться от осуществления замысла и указать на пагубность его последствий. Статья 17 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», устанавливает запрет на использование конфиденциального содействия по контракту адвокатов.

Представляется, что адвокат, иной защитник или представитель вправе по собственному усмотрению использовать доверенные ему сведения, по исключительно и интересах представляемого, если только доверитель не высказал свое несогласие на такое использование.

Обвиняемый, в соответствии со ст. 46 УПК РФ, в рамках обеспечения своего права на защиту может представлять доказательства и защищать свои права и законные интересы любыми средствами и способами, не противоречащими закону. Следовательно, если в составе сообщаемой в качестве доказательств информации содержатся сведения, составляющие государственную тайну, обвиняемый вправе сообщать их другим участникам процесса. Такая информация может быть использована защитой в интересах обвиняемого, и он вправе сообщить ее защитнику, что не должно признаваться разглашением государственной тайны и квалифицироваться как уголовно наказуемое деяние. Защитник здесь выступает в качестве управомоченного лица, которому государственная тайна может быть доверена в рамках исполнения им профессиональных обязанностей.

Аналогично неразглашение защитником сведений, полученных в ходе предварительного расследования — 310 УК РФ.

При участии адвоката в других видах процесса (гражданский, арбитражный), а также при оказании им юридической помощи, если при этом фигурируют конфиденциальные

73

сведения, обязательства по их нераспространению между доверителем и адвокатом должны оговариваться отдельным письменным соглашением, имеющим юридическую силу.

Вопрос о пределах и условиях оказания услуг адвокатов при рассмотрении в рамках этих процессов дел, в которых фигурируют сведения, составляющие государственную тайну, для отечественного права остается пока открытым.

Правоприменительная практика, к сожалению, не отвечает требованиям законодательства о сохранении адвокатской тайны. В комнатах в СИЗО, где проводятся беседы содержащихся под стражей и адвокатов, могут быть установлены подслушивающие устройства. В следственных изоляторах нередко портфель и одежда адвоката подвергаются досмотру. Вполне возможно проведение таких следственных действий, как обыск и выемка в помещении юридических консультаций, выемка почтовой, телеграфной переписки между защитником или представителем и доверителем. Подобным образом полученная информация может послужить основой для административного давления па адвоката и подзащитного.

Лекция 6. Помощник и стажер адвоката

6.1. Процессуальное положение помощника адвоката

Фигура помощника адвоката российскому законодательству ранее известна не была. На практике во многих коллегиях адвокатов имелись помощники адвокатов, которые оказывали адвокатам техническую помощь в подготовке документов, ведении переписки и т.п.

Процессуальное положение помощников адвокатов, как и по ранее действовавшему законодательству, не определено. С учетом предусмотренной п. 33 ст. 27 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре обязанности помощника адвоката хранить адвокатскую тайну представляется возможным привлекать помощника адвоката к копированию материалов изучаемых адвокатом уголовных и гражданских дел (например, для подготовки надзорных жалоб).

Помощником адвоката может быть лицо с законченным либо незаконченным высшим или средним юридическим образованием, имеющее право претендовать на приобретение статуса адвоката. Не имеют права претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица, признанные недееспособными или

74

ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке, либо лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Помощник адвоката, даже имеющий законченное высшее юридическое образование, не вправе заниматься адвокатской деятельностью, т.е. оказывать квалифицированную юридическую помощь на профессиональной основе физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Содержание квалифицированной юридической помощи раскрывается в п. 2 ст. 2 Закона, в соответствии с которой, оказывая юридическую помощь, адвокат:

Помощник адвоката может составлять жалобы, заявления и другие документы правового характера при условии, что эти документы передаются доверителю адвокатом после проверки и одобрения им либо подписываются и направляются в соответствующие органы самим адвокатом.

На стажера адвоката распространяется требование закона о сохранении адвокатской тайны, что соответственно требует включения в процессуальное законодательство положения о запрете его допроса в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

6.2 .Примерное положение о помощнике адвоката

Рекомендовано Федеральной палатой адвокатов 17 сентября 2003 г.

Адвокат вправе при осуществлении своей профессиональной деятельности использовать труд помощников.

Помощником адвоката может быть лицо, имеющее высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование.

Не вправе претендовать на приобретение статуса помощника адвоката лица:

1)признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

2)имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Зачисление в состав помощников адвоката производится на основании заявлений лица, желающего стать помощником адвоката (претендента) и адвоката, намеренного использовать в своей деятельности труд помощника (адвокат-куратор).

75

До зачисления в состав помощников адвокатов претенденты проходят аттестацию в адвокатском образовании.

Для прохождения аттестации и зачисления помощником адвоката в адвокатское образование представляются личное заявление претендента, заявление адвоката-куратора, письмо с согласием на зачисление претендента в состав помощников от адвокатского подразделения, в котором работает адвокат-куратор, анкета, автобиография, характеристика претендента с места учебы (предшествующей работы), документ об образовании.

Заявление о зачислении в состав помощников рассматривается на заседании уполномоченного органа адвокатского образования в присутствии претендента и адвокатакуратора, при этом выясняется общий уровень подготовки претендента, причины, побудившие подать заявление о зачислении помощником.

По результатам рассмотрения заявления уполномоченный орган адвокатского образования принимает постановление о зачислении в состав помощников либо об отказе в удовлетворении заявления.

С помощником адвоката заключается срочный трудовой договор, который утверждается уполномоченным органом адвокатского образования одновременно с принятием решения о зачислении претендента в состав помощников адвоката.

Трудовым договором устанавливаются права и обязанности адвокатского образования, адвоката-куратора и помощника адвоката, порядок и размер оплаты труда помощника, режим работы, срок действия договора, условия его прекращения, регулируются иные вопросы взаимоотношений адвокатского образования, адвоката-куратора и помощника адвоката.

Труд помощника адвоката оплачивается из отработанного гонорара адвоката-куратора либо из фонда адвокатского образования (подразделения). Социальное страхование помощника адвоката производится адвокатским образованием из отработанного гонорара адвоката-куратора либо из фонда адвокатского образования (подразделения).

Средства, направляемые адвокатом-куратором на оплату труда и социальное страхование помощника, являются его профессиональными расходами.

Адвокат-куратор в течение срока действия договора с помощником уплачивает целевой взнос в размере одного минимального размера оплаты труда, 2/3 которого остаются в распоряжении адвокатского подразделения, 1/3 перечисляется в фонд адвокатского образования.

Помощнику адвоката выдается удостоверение установленного образца. При прекращении договора удостоверение подлежит сдаче в адвокатское образование.

76

На лиц, зачисленных в состав помощников адвокатов, в адвокатском образовании ведутся личные дела и трудовые книжки.

Лица, зачисленные в состав помощников, вправе:

1)посещать организуемые адвокатским образованием практические занятия;

2)участвовать в работе собраний (конференций) адвокатского образования с правом совещательного голоса;

3)пользоваться имеющимися в адвокатском образовании правовыми базами данных, специальной литературой.

Помощник адвоката вправе заниматься систематизацией нормативного материала, обобщением правоприменительной практики, сбором документов и иных материалов, необходимых адвокату-куратору для исполнения поручений, знакомиться с материалами дел

всудах, арбитражных судах, на предварительном следствии, в других государственных и иных органах и организациях, делать выписки и снимать копии, совместно с адвокатомкуратором принимать участие в судебных заседаниях, следственных действиях, готовить проекты правовых документов, совершать иные действия, не запрещенные действующим законодательством.

Помощник не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью и не допускается к самостоятельному ведению дел при производстве дознания, на предварительном следствии, в общих и арбитражных судах.

Помощник вправе по поручению адвоката представлять интересы доверителя (с согласия последнего) в иных государственных и общественных органах и организациях.

На помощника адвоката распространяются правила о сохранении адвокатской тайны и правила адвокатской этики.

К помощнику могут быть применены меры поощрения и дисциплинарного взыскания, предусмотренные действующим законодательством, и корпоративными нормами, регулирующими адвокатскую деятельность.

Трудовой договор с помощником адвоката прекращается, а помощник отчисляется из состава помощников адвокатского образования:

а) по личному заявлению об отчислении из состава помощников; б) при вступлении в законную силу решения суда о признании помощника адвоката

недееспособным или ограниченно дееспособным; в) в случае совершения помощником адвоката поступка, умаляющего авторитет

адвокатуры;

77

г) в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения помощником адвоката своих профессиональных обязанностей, а также при неисполнении решений корпоративных норм, регулирующих деятельность адвокатуры;

д) при вступлении в законную силу приговора суда о признании помощника адвоката виновным в совершении умышленного преступления;

е) в связи с истечением срока действия договора; ж) в связи с прекращением членства в адвокатском образовании адвоката-куратора;

з) в связи с приобретением помощником статуса адвоката в установленном порядке; и) при отказе адвоката-куратора от работы с помощником адвоката; к) при обнаружившейся невозможности исполнения обязанностей вследствие

недостаточной квалификации либо по состоянию здоровья.

Прекращение трудового договора с помощником адвоката и отчисление из состава помощников возможно также по иным основаниям, предусмотренным трудовым законодательством и законодательством об адвокатуре и адвокатской деятельности.

6.3. Стажер адвоката

Примерное положение «О стажере адвоката и порядке прохождения стажировки» (рекомендовано Федеральной палатой адвокатов 17 сентября 2003 г.)

1.Прохождение стажировки у адвоката является формой подготовки к получению стажером статуса адвоката, приобретения профессиональных знаний и навыков.

2.Руководителем стажировки может быть адвокат, имеющий адвокатский стаж не менее пяти лет.

3.Стажером адвоката может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование. Не вправе претендовать на приобретение статуса стажера лица:

1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном

законодательством Российской Федерации порядке; 2) имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного

преступления.

4. Зачисление в состав стажеров производится на основании заявлений лица, желающего стать стажером адвоката (претендент), и адвоката, намеренного использовать в своей деятельности труд стажера и руководить стажировкой (адвокат-куратор).

78

Зачисление в состав стажеров возможно на основании ходатайства адвокатского подразделения, в этом случае адвокат-куратор назначается распоряжением руководителя адвокатского подразделения.

Для зачисления в состав стажеров претенденты проходят аттестацию в адвокатском образовании.

Для прохождения аттестации и зачисления в состав стажеров в адвокатское образование представляются личное заявление претендента, заявление адвоката-куратора (ходатайство адвокатского подразделения), письмо с согласием на зачисление претендента в состав помощников от адвокатского подразделения, в котором работает адвокат-куратор, анкета, автобиография, характеристика претендента с места учебы (предшествующей работы), документ об образовании, документ об уплате вступительного взноса.

5.Вступительный взнос уплачивается стажером в размере 25 установленных законодательством МРОТ. В случае если стажировка продолжается более года, размер вступительного взноса увеличивается на два МРОТ каждый дополнительный месяц стажировки.

Вступительный взнос используется на нужды адвокатского подразделения.

6.Заявление о зачислении в состав стажеров рассматривается в присутствии претендента и адвоката-куратора, при этом выясняется общий уровень подготовки претендента, причины, побудившие его подать заявление о зачислении стажером.

По результатам рассмотрения заявления президиум принимает постановление о зачислении в состав стажеров либо об отказе в удовлетворении заявления.

7.Со стажером адвоката заключается срочный трудовой договор на срок не более двух лет, который утверждается адвокатским образованием одновременно с принятием решения о зачислении претендента в состав стажеров.

Трудовым договором устанавливаются права и обязанности адвокатского образования, адвоката-куратора и стажера, порядок оплаты труда стажера, режим работы, срок действия договора, условия его прекращения, регулируются иные вопросы взаимоотношений адвокатского образования, адвоката-куратора и стажера.

В случае если лицо зачислено в состав стажеров на основании ходатайства адвокатского подразделения, сторонами договора являются адвокатское образование, адвокатское подразделение и стажер.

8.Оплата труда и социальное страхование стажера производятся из средств адвокатского образования (подразделения).

9.Стажеру адвоката выдается удостоверение установленного образца. При отчислении из состава стажеров удостоверение подлежит сдаче в адвокатское образование.

79

10.На лиц, зачисленных в состав стажеров, в адвокатском образовании ведутся личные дела.

11.Лица, зачисленные в состав стажеров, вправе:

1)посещать организуемые адвокатским образованием практические занятия;

2)участвовать в работе общего собрания (конференции) адвокатского образования с правом совещательного голоса;

3)пользоваться имеющимися в адвокатском образовании правовыми базами данных, специальной литературой.

12. Стажер, осуществляя трудовую деятельность на основании трудового договора, вправе заниматься систематизацией нормативного материала, обобщением правоприменительной практики, сбором документов и иных материалов, необходимых адвокату-куратору для исполнения поручений, знакомиться с материалами дел в судах, арбитражных судах, на предварительном следствии, в других государственных и иных органах и организациях, делать выписки и снимать копии, совместно с адвокатом-куратором принимать участие в судебных заседаниях, следственных действиях, готовить проекты правовых документов, совершать иные действия, не запрещенные действующим законодательством.

Стажер не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью и не допускается к самостоятельному ведению дел при производстве дознания, на предварительном следствии, в общих и арбитражных судах.

Стажер вправе по поручению адвоката представлять интересы доверителя (с согласия последнего) в иных государственных и общественных органах и организациях.

13. К стажеру могут быть применены меры поощрения и дисциплинарного взыскания, предусмотренные действующим законодательством, уставом адвокатской палаты и уставом адвокатского образования.

14. Трудовой договор со стажером прекращается, а стажер отчисляется из адвокатского образования:

а) по личному заявлению об отчислении из состава стажеров; б) при вступлении в законную силу решения суда о признании стажера

недееспособным или ограничено дееспособным; в) в случае совершения стажером поступка, умаляющего авторитет адвоката;

г) в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения стажером своих профессиональных обязанностей, а также при неисполнении решений органов адвокатской палаты и адвокатского образования, принятых в пределах их компетенции;

80