Адвокатура. Курс лекций

д) при вступлении в законную силу приговора суда о признании стажера виновным в совершении умышленного преступления;

е) в связи с приобретением стажером статуса адвоката в установленном порядке; ж) при обнаружившейся невозможности исполнения обязанностей вследствие

недостаточной квалификации либо по состоянию здоровья; з) истечения установленного законом предельного срока прохождения стажировки.

В случае истечения срока действия трудового договора до окончания предельного установленного законом срока прохождения стажировки, прекращения членства в адвокатском образовании адвоката-куратора либо при отказе адвоката-куратора от работы со стажером отчисление из состава стажеров производится, если отсутствует возможность продления стажировки в адвокатском образовании.

Прекращение трудового договора со стажером и отчисление из состава стажеров возможно также по иным основаниям, предусмотренным трудовым законодательством и законодательством об адвокатуре и адвокатской деятельности.

15.Стажировка в адвокатском образовании продолжается от одного года до двух лет.

16.Стажеру, успешно завершившему стажировку, президиум коллегии выдает характеристику-рекомендацию и иные документы, необходимые для решения вопроса о приобретении статуса адвоката.

При этом стажер по поручению адвоката, под его контролем и с согласия доверителя может осуществлять представительские функции в гражданском и административном судопроизводстве, поскольку гражданско-процессуальное законодательство и законодательство об административных правонарушениях допускают представительство на основании доверенности. В конституционном и уголовном судопроизводстве участие стажера в качестве представителя и защитника не допускается.

Исключение могут составлять редкие случаи, когда стажер имеет ученую степень по юридической специальности и выступает в Конституционном Суде РФ на основании выданной ему доверенности. Минимальная распространенность подобных случаев обусловлена тем, что лицо, обладающее ученой степенью по юридической специальности, как правило, имеет и соответствующий стаж, необходимый для приобретения статуса адвоката.

На стажера адвоката распространяется требование Закона о сохранении адвокатской тайны, что исключает его допрос в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, а также нормы адвокатской этики.

81

Лекция 7. Финансовые аспекты адвокатской деятельности. Оплата труда адвоката

7.1. Оплата труда адвоката

В соответствии со ст. 25 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.

Одним из существенных условий этого соглашения, в соответствии с п. 4 ст. 25 Закона, является оплата труда адвоката. Закрепляются условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения. Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.

Действующее законодательство не устанавливает ни верхнего, ни нижнего пределов суммы вознаграждения, порядка его оплаты. При определении размера вознаграждения по соглашению с доверителем адвокат должен руководствоваться исключительно соображениями разумности, принимая во внимание следующие факторы:

1)характер и вид юридической помощи, за которой обращается лицо: представительство в судах, иных государственных органах, составление документов, юридическое обслуживание деятельности юридического лица и др.;

2)сложность дела, вопроса, с которым обратился к адвокату гражданин или юридическое лицо;

3)предполагаемая длительность ведения дела, время, которое необходимо потратить на анализ законодательства, работу с документами, свидетелями и проч.;

4)стадия, в которой находится, например, судебное дело;

5)финансовые возможности доверителя, многие другие имеющие значение аспекты. Размер вознаграждения зависит также от уровня квалификации и профессионального

опыта самого адвоката.

Допускается следующий порядок оплаты труда адвоката: сумма может выплачиваться непосредственно в момент заключения соглашения, в любое время в период его действия, по завершении оказания юридической помощи, в ином порядке. При длящемся оказании услуг (длительные судебные дела, правовое обеспечение деятельности юридического лица) может

82

быть предусмотрена периодическая оплата, например ежемесячная. Можно связать момент оплаты с каким-либо событием, допустим, со вступлением в законную силу решения суда.

7.2. Соглашение об оказании юридической помощи

Соглашение заключается клиентом с самим адвокатом, а не адвокатским образованием. Даже в адвокатских бюро, где один из партнеров заключает соглашение с клиентом от имени других партнеров, он делает это не от имени бюро, а от имени каждого из адвокатов-партнеров, выдавших ему доверенность с полномочием заключать соглашение от их имени.

Соглашение между клиентом и адвокатом (адвокатами) заключается в простой письменной форме.

Предметом соглашения может быть оказание юридической помощи самому лицу, заключающему соглашение с адвокатом, а также оказание юридической помощи любым иным лицам по их поручению.

Поручение на заключение соглашения может быть как устным, так и письменным. В случае, когда поручение устное, оно требует последующего подтверждения лицом, которому оказывается юридическая помощь. В частности, в соответствии с действующим уголовнопроцессуальным законодательством защитник может быть приглашен как самим подозреваемым (обвиняемым), так и иным лицом по его поручению. В последнем случае необходимо, чтобы сам подозреваемый (обвиняемый) выразил свое согласие на осуществление его защиты именно тем адвокатом, с которым заключено соглашение.

Вто же время законодательство допускает и возможность оказания юридической помощи без волеизъявления и даже вопреки волеизъявлению лица, которому эта помощь оказывается.

Наличие соглашения, а значит, и соответствующих полномочий у адвоката подтверждается ордером, выдаваемым соответствующим адвокатским образованием. Представительские полномочия адвоката (как и любого представителя, в том числе и не являющегося адвокатом) могут быть подтверждены доверенностью.

Вуголовном процессе наличие соглашения на защиту подозреваемого (обвиняемого) подтверждается только ордером. При этом отдельные ордера должны быть представлены адвокатом в различные органы и в судах различных инстанций.

83

Существенные условия соглашения адвоката с клиентом перечислены в п. 4 ст. 25. Законом предусмотрено указание в соглашении порядка и размера компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения. Под установлением размеров компенсации расходов следует понимать определение предоплаты в случаях, когда расходы не могут быть исчислены заранее (например, размеры суточных при необходимости выехать в командировку в другую местность). В любом случае расходы адвоката, связанные с исполнением поручения, подлежат возмещению клиентом в полном объеме.

Как правило, соглашение адвоката с клиентом носит возмездный характер. П.8 статьи предусмотрено, что труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда оплачивается из средств федерального бюджета.

Новый пункт — Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, устанавливаются Правительством РФ (абз. дополнительно включен с 1 января 2005 г. Федеральным законом от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ).

Законодатель также возложил на адвокатскую палату субъекта РФ обязанность выплачивать адвокату дополнительное вознаграждение.

Размер дополнительного вознаграждения и сумм, выделяемых из федерального бюджета, должен устанавливаться ежегодно Советом адвокатской палаты — новелла! Выплаты могут производиться как непосредственно адвокату, так и путем перечисления выделенных из федерального бюджета средств на счет адвокатской палаты с последующей выдачей соответствующей суммы адвокату. Такой порядок представляется предпочтительнее, поскольку в случаях неисполнения государственными органами обязанностей по оплате труда адвоката, осуществляющего защиту в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного расследования, прокурора или суда, возможностей получить причитающиеся адвокату деньги у адвокатской палаты больше, чем у отдельного адвоката. Нельзя не отметить, что обязанность государства оплачивать труд адвоката в этих случаях вытекает из конституционных положений о праве каждого на квалифицированную юридическую помощь.

Возложение на адвокатскую палату выплат дополнительного вознаграждения адвокату фактически означает перекладывание этой обязанности на плечи тех клиентов, которые оказанную им помощь или предоставленные им услуги оплатили, ибо у адвокатской

84

палаты нет иных средств, кроме как полученных от адвокатов, а у адвокатов, в свою очередь, нет иных средств, кроме как полученных от клиентов.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство запрещает адвокату отказаться от принятой им на себя защиты. В тех случаях, когда подозреваемый (обвиняемый) либо лицо, обязанное в соответствии с соглашением оплачивать труд адвоката, прекращает обусловленные соглашением выплаты, в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ следует обратиться в суд с иском о взыскании с подзащитного причитающихся адвокату сумм. Однако предварительное следствие либо судебное заседание не могут быть прерваны на то время, пока этот иск будет рассмотрен. Поэтому о прекращении выплат как о фактическом прекращении доверителем действия соглашения следует известить орган, в производстве которого находится уголовное дело. Это послужит основанием для решения вопроса о назначении адвоката (того же самого или иного).

Часть 4 п.5 ст. 25 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» указывает об ответственности адвоката не сопровождается разъяснением об основаниях, видах и пределах этой ответственности. Очевидно, однако, что адвокат не может нести ответственность за решения, принятые дознавателем, следователем, прокурором или судом. Законодатель, предусматривая возможность пересмотра решений, принятых в ходе уголовного, гражданского и административного судопроизводства, тем самым признает возможность следственных и судебных ошибок. Ответственность за эти ошибки на адвоката возложена быть не может. В то же время адвокат должен отвечать за убытки, понесенные доверителем в результате ненадлежащего исполнения им своих обязанностей — из-за пропуска срока исковой давности, непринятия мер к обжалованию неблагоприятных для доверителя решений и действий и т.п.

Предусматривая в качестве существенного условия соглашения установление размера и характера ответственности адвоката перед клиентом, ФЗ не содержит правил об ответственности доверителя. Это не означает, однако, что доверитель вообще не несет ответственности. Такая ответственность предусмотрена общими нормами ГК РФ о нарушении обязательств. В частности, в случаях отказа доверителя от исполнения своих обязанностей по оплате труда адвоката либо по оплате понесенных адвокатом издержек ответственность должна наступать по общим основаниям: подлежащие выплате суммы могут быть взысканы через суд. В случаях неисполнения доверителем иных обязанностей (в частности, по представлению адвокату необходимой информации) негативные последствия этого наступают для самого доверителя.

Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются положениями ст. 450—453 ГК РФ.

85

Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут только по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной либо в случаях, предусмотренных специально оговоренных в законе или договоре. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. К существенным нарушениям соглашения относится, таким образом, и прекращение доверителем выплат адвокату обусловленного соглашением вознаграждения.

Абзацы 2 и 3 ч. 2 ст. 25 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» — утратили силу — о договоре об оказании возмездных услуг.

В соответствии с подп. 2 и 3 п. 2 ст. 25 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» оказание юридической помощи в виде выполнения представительских функций во всех судах, в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами, а также осуществление защиты по уголовным делам и делам об административных правонарушениях производятся только на основании договора поручения.

Пунктом 7 ст. 25 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусмотрена обязанность адвоката за счет получаемого вознаграждения осуществлять профессиональные расходы — производить отчисления на общие нужды адвокатской палаты, на содержание соответствующего адвокатского образования, на страхование профессиональной ответственности и на иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

К иным расходам, связанным с осуществлением адвокатской деятельности, не относятся расходы, связанные с выполнением обязанностей адвоката по соглашению с клиентом.

7.3. Гонорарная практика. Оплата труда адвоката по соглашению между адвокатом и доверителем

Механизм и принципы оплаты работы адвоката по ведению гражданских дел подробно оговариваются в договоре. Как правило, оплата по таким договорам состоит из нескольких частей.

86

Сначала заказчик отдельно оплачивает услуги адвоката непосредственно за анализ представленных документов и выработку правовой позиции, затем за проведенную работу в суде: предъявление иска, участие в суде, составление отзыва, ходатайств, заявлений и других процессуальных документов, выражающих правовую позицию клиента.

При этом оплата услуг адвоката может быть разделена с учетом построения судебных инстанций, которые проходит гражданское дело. Обычно непосредственная работа адвоката в суде оплачивается точно определенной суммой.

Вторая часть причитающегося адвокату гонорара состоит из премии и зависит от результата по делу, полученного с помощью адвоката.

Вслучае, если требования по делу носили материальный характер, т.е. цену иска можно определить, премиальный гонорар устанавливается в виде процента от удовлетворенных судом требований или от суммы иска, во взыскании которой судом отказано. Когда предъявленное требование не носит выраженного материального характера, размер премиальной части гонорара может быть символическим или строиться на основании других обстоятельств (например, будущий судебный акт имеет преюдициальное значение для другого спора).

Вэтой связи для адвокатов при формировании финансовых условий в договоре на судебное представительство представляет практический интерес информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

Согласно п. 2 названного письма не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения по договору правовых услуг, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности).

То есть адвокат по договору на судебное представительство вправе рассчитывать на дополнительное вознаграждение только при представлении заказчику результата своих действий (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.).

С другой стороны, принцип свободы договора, изложенный в ст. 421 ГК РФ позволяет определять любые условия договора, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом.

Гонорар адвоката при составлении юридического заключения

87

Юридическое заключение — это письменное мнение специалиста или группы специалистов по сложной правовой ситуации, требующей детального юридического обоснования с выработкой выводов и рекомендаций. Очень часто встречаемая в правовом бизнесе форма работы. При этом задача адвоката — определить перспективность с точки зрения права того или иного коммерческого проекта предъявления в суд какого-либо требования, оценить совершенные действия и заключенные договоры на предмет соответствия действующему законодательству. Выводы, изложенные в правовом заключении, помогают клиенту выработать наиболее правильное решение.

Гонорар при составлении юридического заключения определяется в четко оговоренной сумме, часть которой составляет первоначальный взнос — аванс, остальная часть выплачивается после представления заключения в окончательной форме.

Оплата услуг адвоката при банкротных процедурах

Перечень работ и услуг, в этом случае может быть очень широким и комплексным: от представления интересов клиента в арбитражных судах по вопросам возбуждения процедуры банкротства должника, назначения арбитражных управляющих, взыскания дебиторской задолженности до разработки правовых аспектов плана внешнего управления над бизнесом должника, подготовки собраний кредиторов и ликвидации должника. Причем при заключении договора весь объем работ не всегда удается предугадать. Поэтому возникающие новые работы могут согласовываться и оплачиваться отдельно.

Выстраивание финансовых взаимоотношений между клиентами и адвокатами является сложной задачей и зависит, прежде всего, от целей обратившихся за помощью, както: восстановление платежеспособности должника, получение в максимальные сроки кредиторской задолженности, получение контроля над бизнесом должника и др.

В качестве окончательного вознаграждения оплата правовых услуг может быть определена в виде процента от бизнеса. Текущая работа адвокатов обычно оплачивается по часовой ставке каждого адвоката за конкретные оказанные услуги или оговаривается в определенной денежной сумме, выплачиваемой поэтапно.

Оплата консультационной работы

Наконец, в практике любого адвоката существуют случаи однократного обращения клиента за юридической помощью, чтобы выполнить какую-либо конкретную работу или получить разовую юридическую консультацию. При обращении коммерческих структур в большинстве случаев адвокат применяет почасовую ставку для определения своего гонорара. Для граждан чаще оплата устанавливается в фиксированной сумме.

Конкретная почасовая ставка устанавливается каждым адвокатом самостоятельно исходя из его квалификации, специализации и опыта работы. Адвокатские фирмы и

88

юридические консультации, входящие в коллегии адвокатов, могут составлять свои внутренние расценки для формирования цены оказываемых адвокатами юридических услуг, которые не являются обязательными для адвокатов и их клиентов, а служат лишь рекомендацией при определении гонорара за определенную работу.

Как правило, клиентом оплачивается условная сумма за потенциальную готовность адвоката прибыть в место возникновения правового конфликта с представителями правоохранительных органов и оказать «первую юридическую помощь». В случае, если вмешательство адвоката не помогло разрешить конфликтную ситуацию и совершенные действия клиента имеют уголовную или административную перспективу, отдельно оговариваются дальнейшие финансовые условия работы адвоката по представлению интересов заказчика уже по конкретному делу.

7.4. Бесплатное оказание гражданам юридической помощи

Гарантированное ст. 48 Конституции РФ право каждого на получение квалифицированной юридической помощи является неотъемлемым правом любого субъекта и должно обеспечиваться государством в равной мере для всех, независимо от политического и социального статуса, финансового положения субъекта и других факторов.

Вместе с тем защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц посредством оказания им услуг адвоката, как и любая иная квалифицированная профессиональная деятельность, должна достойно оплачиваться. Причем, провозгласив адвокатуру независимым самоуправляемым институтом, государство не может вводить фиксированные ставки оплаты услуг адвокатов, законодательно устанавливать границы, за которые адвокаты не вправе выходить, определяя по соглашению с обратившимися к ним лицами размеры оплаты оказываемой юридической помощи.

С другой стороны, сегодня совокупный душевой доход значительной части населения России не достигает прожиточного минимума. Кроме того, наблюдается большая дифференциация по уровню дохода.

Правовым основанием получения некоторыми категориями граждан бесплатной юридической помощи адвоката выступает, прежде всего, российская Конституция, п. 1 ст. 48 которой устанавливает, что в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Конституционные нормы раскрываются в Федеральном законе об

89

адвокатской деятельности и адвокатуре, Уголовно-процессуальном кодексе РФ, иных нормативных правовых актах Российской Федерации.

Государство закрепляет систему гарантий права на бесплатную юридическую помощь. Ее элементами выступают правовые, организационные, материальные гарантии, призванные обеспечить реальное действие принципа доступности юридической помощи для всех категорий граждан.

Правовые гарантии в данном случае — это законодательное закрепление нрава на бесплатную юридическую помощь и наличие правовых норм, конкретизирующих данное право.

Каждый адвокат обязан исполнять требования закона об обязательном участии в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Статья 51 УПК РФ закрепляет случаи обязательного участия защитника. В соответствии с указанной статьей Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если

1)подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке ст. 52 УПК РФ;

2)подозреваемый, обвиняемый — несовершеннолетний;

3)подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4)подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5)лицо обвиняется в совершении преступления, за которое быть назначено наказание

ввиде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6)уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7)обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ, предусматривающей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В первых четырех случаях участие защитника в соотв. с ч. 3 ст. 49 УПК РФ, т.е. защитник участвует в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением следующих случаев; момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления; с момента объявления лицу, подозреваемому в

90