Адвокатура. Курс лекций

Этот принцип в общем виде сводится к тому, что лица, осуществляющие одну и ту же деятельность, объединяются в корпорацию, профессиональную организацию с целью защиты профессиональных интересов входящих в нее членов, повышения престижа профессии, представительства перед иными органами и организациями, в том числе государственными. Корпорация разрабатывает свои внутренние правила. Исторически сложилось, что корпорации объединяют лиц так называемых свободных профессий, в число которых входят, в частности, нотариусы и адвокаты.

Принцип корпоративности тесно связан с принципом самоуправления. Чтобы самоуправление посредством принятия решений органами адвокатского сообщества было эффективным, а главное, распространялось на всех без исключения адвокатов, необходимо, чтобы все адвокаты подпадали под юрисдикцию органов адвокатского самоуправления, а следовательно, входили в состав профессиональной корпорации.

Вне зависимости от выбранной формы адвокатского образования каждый адвокат должен быть членом адвокатской палаты субъекта в составе Российской Федерации — негосударственной некоммерческой организации, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. Адвокатская палата подлежит государственной регистрации, которая осуществляется па основании решении учредительного собрания (конференции) адвокатов в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Адвокат становится членом адвокатской палаты автоматически, без соблюдения каких-либо формальностей тина подачи заявления и т.п., со дня получения претендентом статуса адвоката и принятия присяги.

Наряду с обязательностью членства адвоката в адвокатской палате Законом закреплена множественность форм адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности.

Принцип равноправия адвокатов

Все адвокаты равны при осуществлении ими своей профессиональной деятельности. Это равенство выражается в том, что:

1)при приобретении статуса адвоката все претенденты должны соответствовать одним и тем же требованиям (высшее юридическое образование либо ученая степень по юридической специальности, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании в установленные сроки);

2)все адвокаты обладают равными правами и обязанностями;

51

3)относительно всех адвокатов действуют равные гарантии их независимости, предусмотренные законодательством;

4)адвокат, вне зависимости от того, в реестр какого субъекта Российской Федерации внесены сведения о нем, вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения, заключать соглашение

сдоверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего;

5)гарантировано равенство статуса адвоката независимо от времени приобретения данного статуса — до принятия Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре или после. Адвокаты — члены коллегий адвокатов, образованных в соответствии с законодательством

СССР и РСФСР и действующих на территории Российской Федерации на момент вступления в силу Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, отвечающие его требованиям, сохраняют статус адвоката после вступления в силу данного Закона без сдачи квалификационного экзамена и принятия квалификационными комиссиями решений о присвоении статуса адвоката.

Исключение из названных правил установлено только для адвокатов иностранных государств, что совершенно оправдано с точки зрения публичного характера адвокатской деятельности. Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации только по вопросам нрава данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации. Кроме того, адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом юстиции в специальном реестре, порядок ведения которою определяется Правительством РФ. Без такой регистрации осуществление адвокатской деятельности иностранными лицами па территории России запрещается.

Первый признак адвокатской деятельности — это цель осуществления адвокатской деятельности: защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, обеспечение доступа к правосудию лиц, считающих, что и права, свободы и интересы нарушены.

Второй признак — из целей осуществления адвокатской деятельности вытекает ее второй признак — публичный характер адвокатской деятельности. Адвокатура осуществляет полномочия по исполнению одной из важнейших функций государства — защита субъективных прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц.

Третий признак — законность осуществления адвокатской деятельности. Это означает, что адвокатская деятельность должна осуществляться при неуклонном соблюдении

52

предписаний правовых норм, допустимо достижение целей и задач адвокатуры с применением перечисленных методов и средств.

Четвертый признак адвокатской деятельности — сфера ее осуществления. Традиционно под осуществлением адвокатской деятельности подразумевают защиту нарушенных или оспариваемых прав граждан и организаций. Большая часть работы адвоката проходит в судебных и иных юрисдикционных органах, рассматривающих и разрешающих споры между гражданами, юридическими лицами, государственными и негосударственными органами и организациями. Это представление:

1)в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве;

2)доверителя в разбирательстве дел в третейском международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

3)представления интересов доверителя в судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договора ми Российской Федерации;

4)доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.

Однако с принятием Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» четко определилась и еще одна сфера адвокатской деятельности — бесспорная юрисдикция. Даже без возникновения спора относительно права адвокат может оказывать юридическую помощь, например, гражданам по семейным, наследственным, жилищным вопросам, а также юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям по вопросам ведения хозяйственной деятельности в области гражданского оборота (гражданский оборот — участие физических и юридических лиц, а также в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, субъектов Федерации, муниципальных образований, в имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношениях, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников), производить правовое сопровождение сделок и т.н.

В сфере бесспорной юрисдикции адвокатская деятельность может осуществляться в

виде:

1)дачи консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

53

2)составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового

характера;

3)представления доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

4)представления доверителя в органах государственной власти, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

5)выступления в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях, и

т.д.

Адвокат вправе также оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Пятый признак адвокатской деятельности — ее содержание. Содержание адвокатской деятельности составляют совершаемые адвокатами предусмотренные законодательными актами действия.

Шестой признак адвокатской деятельности — осуществление адвокатской деятельности специальными субъектами (легализованный характер). Т.е. все, что относится к статусу адвокатов, ведению реестра и т.д.

Седьмой признак адвокатской деятельности. Он вытекает из предыдущего и тесно с ним связанный, — профессионализм адвокатской деятельности.

«Любой вид деятельности... должен осуществляться именно профессионально, а не дилетантски, не случайными, мало что знающими еще меньше умеющими людьми.

...Признак профессионализма деятельности означает, осуществление деятельности по принятым методикам; соблюдение требований к ее процессу и результатам; возмездность деятельности; влияние субъекта на осуществляемую и работу».

Восьмым признаком адвокатской деятельности является независимость адвоката при

ееосуществлении.

Девятый признак адвокатской деятельности — исключительность.

Данный признак тесно связан с признаком независимости и заключается в том, что адвокат при осуществлении своей деятельности не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Десятый признак адвокатской деятельности осуществление адвокатской деятельности под собственную ответственность адвоката. То есть адвокат обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения им требований законодательства или предоставления некачественной адвокатской услуги.

54

В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную этим Федеральным законом. Любое лицо, считающее, что его права были нарушены адвокатом при выполнении им своих профессиональных обязанностей, может обратиться в суд за защитой нарушенных прав.

Как разновидность ответственности адвоката можно рассматривать предусмотренную ст. 17 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» возможность прекращения статуса адвоката по основаниям, связанным с ненадлежащим исполнением им своих профессиональных функций.

И, наконец, одиннадцатый признак адвокатской деятельности это ее некоммерческий характер, не предпринимательский.

Лекция 4. Правовой статус адвоката. Элементы статуса

4.2.Порядок приобретения статуса адвоката

Одним из предъявляемых требований является необходимость наличия у данного лица высшего юридического образования либо наличие ученой степени по юридической специальности. Требования к адвокату, заключающиеся в наличии у него высшего юридического образования, ученой степени по юридической специальности, соединены союзом «либо». Тем самым законодатель создал возможность приобретать статус адвоката лицам, которые не имеют базового юридического образования, если им присуждена ученая степень кандидата или доктора юридических наук. Высшее образование должно быть получено в образовательном учреждении высшего профессионального образования, имеющем государственную аккредитацию.

Другим обязательным требованием для лица, претендующего на приобретение статуса адвоката, является наличие у него стажа работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании в сроки, установленные Законом.

55

Исчисление стажа следует связывать с моментом возникновения трудовых отношений на основе трудового договора, порядок заключения которого установлен Трудовым кодексом РФ.

У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения.

Срок стажировки в адвокатском образовании — от одного года до двух лет. Категории лиц, которые не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката:

1)признанные недееспособными или ограниченно дееспособными.

2)имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта РФ после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Виды работы, включаемые в стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката:

1)работа в качестве судьи.

2)работа на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах.

3)работа на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции РФ государственных органах

СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации.

4)работа на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях.

5)работа на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ.

6)работа на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций

7)работа на требующих высшего юридического образования должностях в научноисследовательских учреждениях.

8)работа в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального

56

образования. Деятельность, связанная с преподаванием юридических дисциплин в учебных заведениях указанных уровней, следует включать в стаж работы по юридической специальности;

9)работа в качестве адвоката;

10)работа в качестве помощника адвоката

11)работа в качестве нотариуса.

Статья 5 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» распространяет деятельность адвокатов на всю территорию Российской Федерации.

Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном указанным Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Допуск к квалификационному экзамену****

Согласно п. 1 ст. 10 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», лицо, отвечающее требованиям указанного Федерального закона, вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта Российской Федерации с заявлением о присвоении ему статуса адвоката.

Заявление в письменном виде подается на имя председателя квалификационной комиссии и оформляется в соответствии с требованиями, определяемыми квалификационной комиссией.

Перечисляется перечень документов, представляемых в квалификационную комиссию одновременно с заявлением:

1)копия документа, удостоверяющего личность. Для лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, таковым документом является паспорт;

2)анкета, содержащая биографические сведения. Форма и содержание анкеты также устанавливается квалификационной комиссией;

3)копия трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности (выписки из приказов и т.д.

Законодатель особо подчеркивает, что предоставление недостоверных сведений служит основанием для отказа в допуске претендента к квалификационному экзамену.

Недостоверными сведениями являются сообщение претендентом своих биографических данных, сведений о стаже работы, об образовании, которые не соответствуют действительности и не подтверждены документально в результате последующей проверки.

57

Квалификационная комиссия имеет право организовать проверку достоверности документов и сведений, которые были представлены претендентом, в течение двух месяцев со дня представления их в комиссию. Данный срок следует исчислять с момента регистрации документов в органе делопроизводства квалификационной комиссии. Проверка осуществляется путем направления запросов о проверке или путем установления достоверности представленных документов (с запросом о наличии или отсутствии судимости у претендента; в наркологический диспансер — по вопросу нахождения на лечении по поводу алкоголизма или наркомании; в психиатрическое медицинское учреждение — по вопросу о наличии или отсутствии у лица психического заболевания).

Решение о допуске претендента к квалификационному экзамену принимается квалификационной комиссией по результатам проверки документов и сведений, представленных претендентом.

Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ п. 3 ст. 11 вышеуказанного Федерального закона изложен в новой редакции

Претендент, не сдавший квалификационного экзамена, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена не ранее чем через год.

Обжалование решения квалификационной комиссии об отказе в допуске к квалификационному экзамену в суд осуществляется в порядке, предусмотренном ГПК РФ.

4.2. Квалификационный экзамен

Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, перечень вопросов, предлагаемых претендентам для подготовки к сдаче экзамена, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов.

Перечень вопросов для экзаменов на присвоение статуса адвоката и Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката, утвержден решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 25 апреля 2003 г.

Это обусловлено необходимостью установления на всей территории Российской Федерации унифицированных требований, предъявляемых к лицам, которые претендуют на право занятия адвокатской деятельностью. Квалификационный экзамен служит для определения возможности претендента квалифицированно оказывать юридическую помощь, поэтому Закон установил, что требования к квалификационному экзамену являются едиными для всей страны.

58

Квалификационный экзамен и является средством установления того, действительно ли претендент обладает знаниями, соответствующими его образованию.

О дате и времени квалификационного экзамена претендент должен быть заранее уведомлен. Также ему предоставляется возможность ознакомиться с вопросами квалификационного экзамена.

Квалификационный экзамен состоит из двух частей: ответа на письменные вопросы (тестирование) и устного собеседования (рассказать).

Закон точно устанавливает срок, когда претендент, не сдавший квалификационный экзамен, может быть допущен к его повторной сдаче, — не ранее чем через год. Течение срока начинается с момента принятия квалификационной комиссией окончательного решения по результатам экзамена в отношении данного лица.

4.3. Присвоение статуса адвоката

Законом четко установлен максимальный срок решения вопроса о присвоении гражданину статуса адвоката — три месяца с момента подачи заявления. В случае принятия решения о присвоении статуса адвоката претендент становится его обладателем лишь после принесения адвокатом присяги.

Претенденту, успешно сдавшему квалификационный экзамен, не может быть отказано в присвоении статуса адвоката. Но если после сдачи экзамена и до момента принятия квалификационной комиссией решения будут выявлены обстоятельства, при наличии которых недопустимо присвоение статуса адвоката, возможно принятие решения об отказе в присвоении статуса адвоката. В случае необоснованного принятия решения об отказе в присвоении статуса адвоката претендент имеет право обратиться с жалобой в суд.

Закон подчеркивает, что обладание статусом адвоката не ограничено никакими сроками, в том числе в связи с его возрастом. Приостановление и прекращение статуса адвоката возможно лишь в случаях, предусмотренных Федеральным Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Присяга адвоката

Претендент на получение статуса адвоката, успешно выдержавший квалификационный экзамен, в отношении которого квалификационной комиссией принято решение о присвоении статуса адвоката, в обязательном порядке должен принести присягу адвоката. Значение присяги заключается в том, что с момента ее принятия вступает в силу

59

решение квалификационной комиссии о присвоении статуса адвоката и претендент становится членом адвокатской палаты.

Принятие присяги относится к профессиональным ритуалам. Присяга принимается адвокатом в торжественной обстановке.

4.4. Реестры адвокатов

Ведение реестра адвокатов субъекта РФ входит в компетенцию территориального органа исполнительной власти в области юстиции. В реестр адвокатов субъекта РФ вносятся сведения о лицах, получивших в установленном порядке статус адвоката и имеющих право осуществлять адвокатскую деятельность. Приказ Минюста России от 29 июля 2002 г. № 211 «Об утверждении порядка ведения реестров адвокатов субъектов РФ

Реестр ведется в соответствии с Порядком ведения реестра адвокатов субъекта РФ, утв. приказом Минюста России от 29 июля 2002 г. № 211. Форма реестра определяется Приложением 1 к Порядку. Региональный реестр должен быть прошит, его листы пронумерованы, скреплены подписью руководителя и печатью территориального органа Минюста России.

Законом определена обязанность территориального органа юстиции не позднее 1 февраля каждого года направлять в адвокатскую палату копию регионального реестра. В случае внесения в него изменений адвокатская палата должна быть уведомлена об этом в срок не позднее 10 дней.

Внесение сведений об адвокате в региональный реестр

О присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия в семидневный срок со дня принятия соответствующего решения уведомляет территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение.

Форма удостоверения утверждается федеральным органом юстиции. В удостоверении указываются фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный номер в региональном реестре. В удостоверении должна быть фотография адвоката, заверенная печатью территориального органа юстиции.

Удостоверение является единственным документом, подтверждающим статус адвоката, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

60