Адвокатура. Курс лекций

представляет особые поводы для предъявления требований, почерпнутых из области нравственной.

По международным обычаям адвокату следует действовать в интересах как права в целом, так и тех, чьи права и свободы ему доверено защищать; не только выступать в суде от имени доверителя, но и оказывать ему юридическую помощь в виде советов и консультаций.

В этой связи на адвоката возлагается целый комплекс обязательств как юридического, так и морального характера, зачастую вступающих во взаимное противоречие и условно подразделяемых на следующие категории обязательств:

1)перед доверителем;

2)перед судом и другими органами власти, с которыми адвокат вступает в контакт, будучи доверенным лицом доверителя или действуя от его имени;

3)перед другими адвокатами;

4)перед обществом, для членов которого существование свободной и независимой профессии наряду с соблюдением правовых норм выступает важнейшей гарантией защиты прав человека.

Статья 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» гласит о том, что адвокаты, их стажеры и помощники в ходе осуществления своей профессиональной деятельности обязаны действовать исходя из этических требований, установленных Кодексом профессиональной этики адвокатов. Кодекс был принят на первом Всероссийском съезде адвокатов 31 января 2003 г. Он устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения, которыми он должен руководствоваться при осуществлении адвокатской деятельности и качества, которыми он должен обладать, такие как профессионализм, нравственность, соблюдение традиций адвокатуры, честность, сохранение профессиональной тайны и т. д.

Если сложившаяся ситуация не урегулирована законом или кодексом этики, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности и моральных ценностей в обществе. При неуверенности адвоката

втом, как поступить в конкретной сложной этической ситуации, он имеет право обратиться

всовет соответствующей адвокатской палаты субъекта РФ за разъяснением и предложением вариантов действий.

Адвокат должен избегать совершения поступков, направленных на подрыв доверия к нему и к адвокатуре как целостному институту. Злоупотребление доверием, обман, клевета несовместимы со званием адвоката и его профессиональной деятельностью. Уверенность клиента в профессионализме, этичности, честности адвоката, в сохранении им тайны влечет возникновение между ними доверия и как следствие этого облегчает осуществление защиты.

121

Профессиональная тайна адвоката — это иммунитет, гарантия доверителя, предоставленная ему Конституцией РФ, законами и Кодексом. Профессиональная тайна является безусловным приоритетом деятельности адвоката, срок хранения которой не ограничен во времени и по кругу лиц.

Однако адвокат вправе использовать сообщенные ему сведения и без согласия доверителя, но только в объеме, который необходим ему для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора, для защиты по возбужденному против клиента дисциплинарного производства или защиты по уголовному делу.

Правила сохранения профессиональной тайны распространяется на следующие документы:

1)сам факт обращения к адвокату, в том числе имена и названия доверителей;

2)все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

3)сведения, которые адвокат получил от доверителей;

4)информацию о доверителе, полученную адвокатом в процессе оказания юридической помощи;

5)содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

6)все адвокатское производство по делу;

7)условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

8)другие сведения, связанные с оказанием юридической помощи.

На сохранение профессиональной тайны направлен запрет адвоката давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с осуществлением деятельности, направленной на защиту интересов клиента. В случае если защита одного клиента осуществляется несколькими адвокатами (на основании партнерского соглашения), то обязанность сохранения тайны распространяется на всех участников.

Кодексом также предусмотрены специальные правила ведения делопроизводства, которые также призваны обеспечить сохранение профессиональной тайны. Согласно этому правилу адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, собранные и оцененные адвокатом в ходе производства по конкретному делу, его переписка с доверителем должны быть четкими и однозначно определяющие как принадлежащие адвокату или исходящие от него. Правила сохранения профессиональной тайны также распространяются на помощников и стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований.

122

Адвокат согласно Кодексу профессиональной этики адвокатов при предоставлении деятельности, направленной на защиту интересов своего клиента, обязан:

1)честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией РФ, законом и Кодексом;

2)уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц, соблюдать деловую манеру общения и деловой стиль одежды.

Кодекс в ст. 9 также определяет, что адвокат не вправе делать, а именно:

1)действовать вопреки законным интересам лица, обратившегося к нему за помощью;

2)оказывать ему в оказании юридической помощи, руководствуясь только соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или под воздействием давления извне;

3)занимать по делу позицию и действовать вопреки воле доверителя (за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного);

4)делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если он ее отрицает;

5)без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные адвокату доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи;

6)принимать поручения на оказание юридической помощи заведомо больше, чем в состоянии выполнить;

7)навязывать свои услуги нуждающимся в юридической помощи лицам;

8)привлекать клиентов путем использования личных связей с работниками судов и правоохранительных органов, обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами;

9)участвуя в процессе разбирательства дела, допускать высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже если она ведет себя нетактично и нарушает правила, предписанные кодексом, адвокат вправе лишь сделать тактичные замечания;

10)приобретать в своих интересах имущество и имущественные права, являющиеся предметом спора, в котором адвокат принимает непосредственное участие как представитель. Исключения из данного правила допускаются, но только в случаях, когда доверитель добровольно предоставляет это право адвокату путем внесения соответствующего пункта в соглашение;

123

11)адвокат не вправе давать своему клиенту или доверителю гарантии в отношении результата, которые могут вызывать у обратившегося необоснованные надежды или представления о том, что он в процессе осуществления представления интересов клиента может повлиять на результат другими незаконными средствами;

12)адвокат не должен принимать поручение, если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения;

13)адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя;

14)при отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от него подлинные документы по делу и доверенность;

15)в случае если после принятия поручения выяснится, что имеются обстоятельства, при наличии которых адвокат был не вправе принимать поручение по данному конкретному делу, то соглашение между ним и доверителем должно быть расторгнуто. Исключение составляет поручение на защиту по уголовному делу на предварительном следствии и в суде первой инстанции.

Оказание юридической помощи нескольким сторонам, чьи интересы противоречивы,

водном деле запрещается, так как это может лишь способствовать примирению сторон. Если все же такая необходимость возникнет, то адвокаты, оказывающие помощь совместно (на основании партнерского договора), обязаны получить согласие клиентов на продолжение представления их интересов и обеспечить равные возможности правовой защиты их интересов.

Кодекс профессиональной этики добавляет перечень случаев, предусмотренных Законом об адвокатской деятельности, в которых адвокат не может представлять интересы по уголовному делу двух или более лиц, если:

1)интересы одного из них противоречат интересам другого;

2)интересы одного хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела;

3)по одному делу необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия.

Адвокат, принявший поручение по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты на стадии подготовки и подачи кассационной жалобы на приговор суда по делу его подзащитного, а если он принимает поручение на стадии предварительного следствия — от представления интересов доверителя в суде первой инстанции.

Взаимоотношения адвокатов между собой строятся на основе взаимного уважения и соблюдения профессиональных прав и обязанности воздерживаться от:

124

1)употребления выражений, умаляющих: честь, достоинство, деловую репутацию другого адвоката при составлении документов и высказываниях;

2)употребления в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражений, порочащих другого адвоката, а также критики действий и консультаций другого адвоката, ранее оказывающего юридическую помощь этим же лицам;

3)обсуждения с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованности гонорара, взимаемого другими адвокатами.

Кодекс запрещает адвокату склонять к заключению соглашения о предоставлении юридической помощи лицо, пришедшее в адвокатское образование к другому адвокату. В случае предоставления адвокатом интересов доверителя в конфликте с другим адвокатом он должен добиться заключения мирового соглашения между доверителем и своим коллегой.

Кодекс установил, что оплата услуг адвоката может варьироваться в зависимости от объема, сложности, продолжительности работы, опыта и квалификации адвоката, срока, степени срочности выполнения работы и иных обстоятельств и запрещается делить гонорар под видом разделения обязанностей с лицами, не являющимися адвокатами.

Кодекс содержит ограничения по поводу предоставления информации об адвокате и адвокатском образовании, она не должна содержать:

оценочных характеристик адвоката; отзывов других лиц о работе адвоката;

сравнений с другими адвокатами и критики других адвокатов; заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут ввести в заблуждение

потенциальных доверителей или вызвать у них безосновательные надежды.

Кодекс был принят с целью руководства адвокатами в процессе осуществления ими профессиональной деятельности с целью предотвращения профессиональной деформации личности адвоката.

10.2. Нравственные основы

Адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности должен руководствоваться как этическими, так и нравственными принципами. Подчиняясь нравственным основам, адвокат завоевывает себе доброе имя, репутацию, что является

125

немаловажным в его деятельности. Адвокат должен следовать этим принципам на протяжении осуществления своей профессиональной карьеры.

Общепринято: адвокат обязан использовать все законные средства для защиты интересов клиента. Однако требования нравственности шире рамок закона, исходя из этого необходимо, чтобы средства защиты были не только законными, но и нравственно безупречными.

Адвокат при всех обстоятельствах должен сохранять честь и достоинство, так как они являются важными составляющими его деловой репутации.

Отношения между адвокатом и доверителем должны основываться на доверии: доверитель должен быть уверен в том, что сведения, составляющие профессиональную тайну, не будут разглашены, так как именно профессиональная тайна составляет иммунитет доверителя. При оказании юридической помощи лицам, обратившимся к адвокату, он должен уважать их права, честь и достоинство, соблюдая при этом деловую дистанцию при общении с доверителем.

Адвокат должен исполнять профессиональную деятельность добросовестно, честно, разумно, квалифицированно, своевременно исполнять принятые на себя обязательства по защите прав, свобод и законных интересов доверителя, но только законными средствами.

Закон и нравственность в профессии адвоката должны быть превыше воли доверителя, т. е. если доверитель своими просьбами побуждает адвоката к нарушению закона, то такие действия не могут быть совершены адвокатом.

Адвокат не должен допускать фамильярных отношений с доверителем. Отношения с другими адвокатами строятся на основе взаимного уважения и соблюдения их профессиональных прав.

Осуществляя свою профессиональную деятельность, адвокаты подвергаются отрицательному воздействию. Поэтому личность адвоката должна быть нравственно устойчивой с целью снижения отрицательного воздействия на личность.

Выделяются три группы факторов, которые ведут к профессиональной деформации личности адвоката:

1)факторы, обусловленные спецификой деятельности;

2)факторы личностного свойства;

3)факторы социально-психологического характера.

Низкий уровень нравственности, психологическая неустойчивость, повышенная личностная тревожность, импульсивность и неуравновешенность в поведении, низкий уровень интеллекта, внушаемость и конформность, плохие речевые способности, грубость,

126

агрессивность и жестокость являются факторами, влияющими на профессиональнопсихологическую пригодность кандидата в адвокаты.

Лекция 11. Стратегия и тактика работы адвоката на стадии предварительного расследования уголовных дел

11.1. Основные направления (формы) деятельности защитника на стадии предварительного расследования

Права защитника на предварительном следствии:

1)иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым наедине без ограничения их продолжительности и количества;

2)участвовать в допросе и иных следственных действий, с участием подзащитного знакомиться с материалами дела;

3)обжаловать в суд арест или продление срока содержания под стражей;

4)заявлять ходатайства;

5)представлять доказательства.

Защитник — лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Защитник участвует в уголовном деле:

1)с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных законодательством ;

2)с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3)с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ;

127

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;

4)с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5)с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Задачи защитника состоят в доказывании невиновности обвиняемого, или меньшей его вины, или в установлении обстоятельств, смягчающих вину и ответственность обвиняемого, а также оказании иной юридической помощи обвиняемому. Цель участия адвоката в следственных действиях: психолог. Поддержка подзащитного, обеспечение законности проведения, установление фактических данных, интересующих защиту и т.д.

В качестве защитников допускаются адвокаты, зарегистрированные в реестре адвокатов. В то же время по ходатайству обвиняемого суд может вынести постановление (определение) о допуске в качестве защитника наряду с адвокатом одного из близких родственников обвиняемого либо «иное лицо». УПК РФ не устанавливает требований, предъявляемых к «иному лицу», которое может быть допущено в качестве защитника обвиняемого. При рассмотрении уголовного дела мировым судьей «иное лицо» может осуществлять защиту не только наряду, но и вместо адвоката.

Следует иметь в виду, что «иное лицо» может быть допущено в качестве защитника только в ходе судебного производства, т.е. после того как уголовное дело поступит в суд в соответствии со ст.222 УПК РФ.

По общему правилу, защитник допускается для участия в уголовном деле не в момент предъявления обвинения, а раньше — в момент вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. В промежутке между этими двумя моментами защитник может

128

реализовывать значительную часть принадлежащих ему прав, в частности, встречаться наедине с подозреваемым или обвиняемым, собирать доказательства, заявлять ходатайства и др.

При производстве предварительного следствия в отношении конкретного лица, дознания (ст.223 УПК РФ), а также по уголовному делу частного обвинения (ст.318 УПК РФ) защитник вступает в уголовном деле с момента его возбуждения.

При задержании лица защитник допускается с момента фактического задержания (п.15 ст.5 УПК РФ) либо применения к лицу заключения под стражу до предъявления обвинения (ст.91, 92, 100 УПК РФ) в момент фактического задержания подозреваемого на месте совершения преступления и даже в момент доставления его в орган дознания не всегда возможно обеспечить участие защитника. Однако, если такая возможность имеется (например, задержанный воспользовался мобильной связью и пригласил адвоката или адвокат оказался в месте задержания или поблизости от него), то орган дознания, дознаватель, следователь не вправе отказать такому адвокату в допуске к участию в уголовном деле в качестве защитника.

Подозреваемый не всегда понимает смысл постановления о назначении судебнопсихиатрической экспертизы, поэтому участие защитника в такого рода ситуациях является необходимым. Таким же правом пользуется и лицо, которое не привлечено в качестве обвиняемого из-за его тяжелого психического состояния.

Законодательство устанавливает ограничения для защитника, связанные с его участием в уголовном деле, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну. В этом случае защитник обязан дать подписку о неразглашении таких сведений, если он не имеет соответствующего допуска к таким сведениям. При этом момент вступления защитника в уголовном деле предшествует даче им письменного обязательства о неразглашении. Более того, нарушение им письменного обязательства о неразглашении не может являться основанием для замены защитника, а может лишь являться основанием для привлечения его к ответственности.

Запрет на отказ адвоката от принятой на себя защиты. Моментом принятия защиты считается подписание адвокатом соглашения с клиентом о том, что он обязуется защищать интересы последнего, а при ведении защиты по назначению — получение ордера юридической консультации или иного профессионального объединения адвокатов, обязывающего вести защиту по данному уголовному делу. Следует иметь в виду, что адвокат может отказаться от защиты вследствие тяжелого длительного заболевания, удостоверенного врачом. С согласия или по просьбе клиента адвокат может при наличии уважительных

129

причин перепоручить ведение защиты другому адвокату с соблюдением всех необходимых формальностей.

11.2. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом.

Вслучае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника

ине ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2—7 ч. 1 ст.51 УПК РФ.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2—7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

Вслучае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

Правом приглашения защитника пользуется любое правоспособное и дееспособное лицо, физическое или юридическое, в том числе иностранное, действующее по поручению или с согласия подозреваемого или обвиняемого. Поручение и согласие не требуют удостоверения.

130