Трудовой договор. Учебное пособие

б) периодическая выплата вознаграждения работнику; тот факт, что данное вознаграждение является единственным и основным источником доходов работника; осуществление оплаты труда в натуральном выражении путем предоставления работнику, к примеру, пищевых продуктов, жилья или транспортных средств; признание таких прав, как еженедельные выходные и ежегодный отпуск; оплата стороной, заказавшей проведение работ, поездок, предпринимаемых работником в целях выполнения работы; или то, что работник не несет финансового риска.

Трудовой кодекс РФ, закрепив в ст. 56 понятие трудового договора, включил в него признаки, выработанные наукой трудового права за всю историю ее становления и развития, которые корреспондируют характеристикам трудового отношения, изложенным в вышеупомянутой Рекомендации (рис. 2).

Однако специалисты в области трудового права все чаще высказывают идеи о несостоятельности вышеуказанных признаков, поскольку они не являются достаточными для разграничения трудового и гражданско-правового договоров. В то же время суды вынуждены использовать данные критерии в целях нормативного обоснования принимаемых решений. Проанализируем вышеуказанные признаки трудового договора с точки зрения теории и практики их применения.

1. Выполнение работы по определенной трудовой функции

Согласно определению трудовой функции, данному в ст. 57 ТК РФ, – это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работы. Опираясь на данный критерий, Ростовский областной суд констатирует, что фактически сфера применения гражданско-правовых договоров достаточно ограниченна – это непостоянные (разовые и не свойственные для основной деятельности организации) работы, для выполнения которых в штате организации соответствующие должности (профессии) не предусмотрены или же являются временно вакантными1.

1Обобщение судебной практики по делам о восстановлении на работу Ростовского областного суда за 2006 год // Архив Ростовского областного суда.

11

Выполнение

работы по определенной

трудовой

функции

Признаки

трудового

договора

Ðèñ. 2. Признаки трудового договора, отраженные в ст. 56 ТК РФ

Представляется, что судом не учитываются несколько моментов. Составление штатного расписания является исключительной прерогативой работодателя, следовательно, некоторые виды работ могут быть в нем намеренно не указаны, с тем чтобы впоследствии использовать это обстоятельство для заключения гражданско-пра- вовых договоров. Что же касается временно вакантных должностей, то возможность заключения в этом случае гражданско-правового договора должна быть аргументирована с учетом положений ч. 1 ст. 59 ТК РФ, допускающей заключение срочного трудового договора на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы.

12

Выполнение работы по определенной трудовой функции как черта трудового договора обусловливает предмет трудового договора – процесс труда. Этим трудовой договор, по мнению большинства ученых, отличается от договора подряда, предметом которого является результат выполненной работы. Вместе с тем вступление в трудовые отношения также может быть связано с необходимостью достижения определенного результата, который выступает целью осуществления работы. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор заключается с лицами, поступающими на работу для выполнения заведомо определенной работы. Еще сложнее по данному критерию отграничить трудовой договор от договора возмездного оказания услуг, поскольку предметом договора возмездного оказания услуг может являться осуществление определенной деятельности (ст.779 Гражданского кодекса РФ). В литературе по гражданскому праву предлагается для отграничения трудовых отношений от гражданско-правовых отношений по оказанию услуг принимать во внимание характер отношений: длящийся либо разовый. В первом случае налицо трудовые отношения1.

2. Выполнение трудовой функции на возмездных началах

Возмездность трудового договора означает возложение на работодателя обязанности по своевременной и в полном объеме выплате заработной платы не реже чем каждые полмесяца, не ниже минимального размера оплаты труда. Признак возмездности в равной мере присущ и гражданско-правовым договорам о выполнении работ (или оказании услуг). Он подчеркивается в самом наименовании одного из договоров – договор возмездного оказания услуг. Особенность возмездного характера трудового договора заключается в том, что она не всегда обусловлена достигнутым результатом. Поэтому при констатации судом периодичности выплаты одинаковых денежных сумм в определенный отрезок времени за выполнение какой-либо функции (продавца, вахтера, кассира) указанные выплаты будут квалифицированы в качестве заработной платы.

3. Обеспечение работодателем условий труда

Речь идет, в первую очередь, об обеспечении условий труда, отвечающих требованиям безопасности и гигиены. Исходя из вы-

1 Гражданское право: Учебник. Ч. II / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 1998. С. 541.

13

полняемой работником трудовой функции, на работодателя могут быть возложены дополнительные обязанности, направленные на минимизацию воздействия неблагоприятных факторов производственной среды на жизнь и здоровье работника.

4. Личное выполнение работником трудовой функции

Личность исполнителя может иметь существенное значение не только для работодателя как стороны трудового договора. Стороны гражданско-правового договора вправе предусмотреть необходимость личного исполнения определенной работы (либо оказания услуги) лицом, заключившим договор.

5. Подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка

Наличие отношений власти-подчинения между работником и работодателем отражает, пожалуй, наиболее специфическую черту трудового договора. Поскольку гражданско-правовые отношения построены на началах равенства сторон, вмешательство заказчика ограничено законом. Так, ч. 3 ст. 703 ГК РФ закрепляет право подрядчика самостоятельно определять способы выполнения задания заказчика, если иное не предусмотрено договором. Согласно ч. 1 ст. 715 ГК РФ, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Данные ограничения применяются и к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит специальным нормам главы 39 ГК РФ, а также особенностям предмета договора (ст. 783 ГК РФ).

Что же касается правомочий работодателя, то их круг гораздо шире: работодатель вправе требовать выполнения любой (а не конкретно-определенной) работы в рамках предусмотренной договором трудовой функции, определять режим работы, устанавливать определенную меру труда за период времени, местонахождение работника и т. п. В обобщении Ростовского областного суда подчеркивается, что, в отличие от договора гражданско-правового характера, признаками заключения трудового договора служат подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, исполнение им распоряжений администрации.

Отмеченное сходство трудового и гражданско-правового договора в их существенных элементах является одной из причин

14

судебных ошибок. Анализ судебной практики по трудовым делам показывает, что в ряде случаев суды не рассматривают природу возникших между сторонами отношений, придавая определяющее значение иным (помимо незаключенного трудового договора) способам их внешней фиксации: наличие приказа о приеме на работу, внесение записи в трудовую книжку, указание лица в расчетных ведомостях на выдачу заработной платы и др. Очевидно, что, желая скрыть трудовые отношения, работодатель не станет оформлять ни один из вышеуказанных документов.

Òåìà 3. Правовые последствия необоснованного заключения с работником договора гражданско-правового характера

Появление в Трудовом кодексе РФ ч. 4 ст. 11 явилось следствием широкого распространения на практике гражданско-правового способа оформления отношений на рынке труда. Данная форма сокрытия трудовых отношений преследует несколько целей:

1)непредоставление работнику гарантий и компенсаций, на которые он вправе рассчитывать по нормам действующего законодательства в сфере труда;

2)уменьшение налоговой нагрузки, а также неуплата страховых взносов на обязательное социальное страхование;

3)отказ от выплаты работнику страхового обеспечения при наступлении страхового случая, когда обязанность по его выплате возложена законом на работодателя.

Рассмотрим эти ситуации более подробно с точки зрения правовых последствий установления судом факта регулирования гражданско-правовым договором трудовых отношений.

Признание фактических отношений сторон трудовыми при отсутствии заключенного трудового договора означает, что данные отношения становятся предметом правового регулирования отрасли трудового права. Это предопределяет широкий спектр правопритязаний лица, выполнившего определенную работу: о восстановлении на работе (если договор был расторгнут не по основаниям, предусмотренным трудовым законодательством, либо с нарушением установленной процедуры); о внесении записи о работе в трудовую

15

книжку; о предоставлении оплачиваемого отпуска либо выплате компенсации за неиспользованный отпуск; об оплате времени вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением.

Вознаграждение, выплачиваемое одной стороной в пользу другой за выполненную работу по общему правилу, является объектом налогообложения и базой для начисления страховых взносов на обязательное социальное страхование. В то же время правовая природа такого вознаграждения (заработная плата или оплата работ/услуг по гражданско-правовому договору) определяет дифференцированный подход законодателя к правовому регулированию порядка исчисления и уплаты обязательных платежей. Гражданскоправовой характер вознаграждения за труд в ряде случаев влечет освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика и плательщика страховых взносов. В упрощенном виде (без учета особенностей налоговых режимов) отмеченные различия могут быть продемонстрированы в табл. 1.

Следовательно, заключение гражданско-правовых договоров вместо трудовых оказывается выгоднее с точки зрения величины налогового бремени. Осознавая данный факт, налоговые органы в случае сомнения в правомерности оформления отношений в граж- данско-правовом порядке квалифицируют действия налогоплательщика как получение необоснованной налоговой выгоды. В свою очередь это влечет возложение на налогоплательщика-работодателя обязанности по уплате доначисленных налогов и страховых взносов,

àтакже уплате штрафных санкций.

Âлитературе по трудовому праву высказывалась точка зрения, обоснованно ставящая под сомнение «право налоговых органов, не являющихся участниками договора, оспаривать его правовую

природу, если она определена сторонами и является для них бесспорной»1. Конституционный принцип свободы труда означает гарантированную возможность быть субъектом не только трудовых, но и гражданско-правовых отношений. Поэтому при рассмотрении арбитражным судом данной категории споров исполнитель работ должен быть привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

1Сойфер В. Г. Трудовое и гражданское законодательство в регулировании трудовых отношений // Законодательство и экономика. 2005. ¹ 9. С. 88.

16

Таблица 1

Особенности исполнения обязанности по уплате налогов/страховых взносов, определяемые характером производимых выплат

Подтверждение данным лицом в ходе судебного разбирательства своего статуса стороны гражданско-правового договора исключает возможность удовлетворения требований налоговых органов.

С другой стороны, обоснованное признание в порядке арбитражного судопроизводства факта вуалирования гражданско-право- вым договором трудовых отношений будет иметь преюдициальное значение для суда общей юрисдикции на случай рассмотрения

17

судом иска «работника», считавшего себя субъектом трудовых отношений. Причем установление факта существования трудовых отношений влечет применение к этим отношениям не только норм трудового права, но и права социального обеспечения. Речь идет о предоставлении работнику тех видов социального обеспечения, которые основаны на системе обязательного социального страхования: пособий по временной нетрудоспособности, в связи с рождением и воспитанием детей, выплат в возмещение вреда, причиненного несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием.

Социальное страхование в вышеперечисленных случаях является обязательным при наличии трудового договора и добровольным, если отношения сторон опосредованы гражданско-правовым договором. Иными словами, трудовой договор выступает необходимым юридическим фактом, влекущим возникновение социальнообеспечительных отношений при наступлении таких страховых случаев, как временная нетрудоспособность, материнство, трудовое увечье. В случае незаключения трудового договора вопреки интересам работника он лишается права на получение соответствующего страхового обеспечения.

Отношения по обязательному социальному страхованию вклю- чены сегодня в предмет правового регулирования отрасли трудового права (ст. 1 ТК РФ), а обеспечение права работника на обязательное социальное страхование ст. 2 ТК РФ относит к числу основных принципов правового регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений. Право на обязательное социальное страхование состоит из правомочий, которыми должен обладать работник: 1) на приобретение статуса застрахованного лица в системе обязательного социального страхования; 2) на уплату работодателем страховых взносов; 3) на предоставление работодателем достоверных сведений о работнике страховщику; 4) на получение страхового обеспечения при наступлении страхового случая. Очевидно, что механизм реализации данного права основан на межотраслевом взаимодействии правовых норм.

Ст. 39 Конституции РФ каждому гарантирует социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом. Пробельность законодательства о социальном обеспечении

18

в части установления последствий фиктивного заключения граж- данско-правовых договоров с лицами, фактически являющимися работниками, должна быть преодолена с помощью нормы ч. 4 ст. 11 ТК РФ. Согласно ст. 9 Федерального закона «Об основах обязательного социального страхования», трудовой договор является основанием возникновения социально-обеспечительных отношений. Поскольку трудовой договор выступает формой трудового отношения, постольку признание фактического существования этих отношений должно влечь те же правовые последствия в области социального обеспечения, что и трудовой договор.

Таким образом, сокрытие трудовых отношений посредством использования гражданско-правового договора либо отсутствия какого-либо договора вообще влечет нарушение трудовых и соци- ально-обеспечительных прав лица, выполнившего работу, а также интересов государства, являющегося собственником средств обязательного социального страхования. Защита вышеуказанных прав и интересов осуществляется сегодня исключительно в судебном порядке, а правовым основанием переквалификации гражданскоправового договора в трудовой выступает ч. 4 ст. 11 ТК РФ.

Контрольные вопросы

1.Каковы предпосылки проблемы «скрытых трудовых отношений»?

2.Считаете ли вы, что оптимальным вариантом решения проблемы «скрытых трудовых отношений» является унификация законодательства, регулирующего права и обязанности лица, выполняющего определенную работу, юридические гарантии осуществления этих прав, а также ответственность за нарушение установленного правопорядка путем распространения на подрядчиков, исполнителей услуг, авторов произведений норм трудового законодательства?

3.В чем выражается нарушение интересов государства при заключении с работником взамен трудового договора договора гражданско-правового характера?

4.Какие обстоятельства должен доказать работник, подающий в суд иск о признании отношений, оформленных договором подряда, трудовыми отношениями?

5.Влияет ли вид заключенного договора (трудовой либо договор возмездного оказания услуг) на реализацию индивидом прав в области обязательного пенсионного страхования?

19

Проектное задание

Круглов обратился в суд с иском к ООО «ЖКХ-1» следующего содержания:

«Я был принят на работу в ООО «ЖКХ-1» на должность сторожа 10 марта 2009 года, и со мной был заключен договор подряда сроком на один месяц. По окончании месяца мною был подписан акт выполненных работ за этот месяц, а также новый договор подряда еще на один месяц. Всего мною было заключено шесть договоров подряда аналогичного содержания. 20 августа 2009 года, т. е. в период действия очередного договора подряда, я сломал ногу. Временная нетрудоспособность продолжалась

2месяца.

Âпериод временной нетрудоспособности 20 сентября 2009 года я получил по почте уведомление о прекращении с 10 сентября 2009 года действия договора подряда, заключенного 10 августа 2009 года, в связи с истечением срока его действия. Я письменно обратился к руководителю

ООО «ЖКХ-1» с требованием восстановить меня на работе и оплатить период временной нетрудоспособности и получил отказ, в котором говорилось, что между ООО «ЖКХ-1» и мной существовали гражданско-правовые отношения, основанные на договоре подряда. Запись в трудовую книжку мне не вносили, приказ о приеме на работу не издавали. Однако я считаю, что между мной и ответчиком возникли трудовые отношения, а потому прошу суд восстановить меня на работе, взыскать с работодателя пособие по временной нетрудоспособности, а также компенсацию морального вреда в сумме 10 000 рублей».

Изложите решение суда по вышеуказанному иску.

Тест рубежного контроля

1. Основные принципы противодействия «скрытым трудовым отношениям» изложены в:

2. По российскому трудовому законодательству органом, компетентным признать фактические отношения сторон трудовыми независимо от формы их внешнего выражения, является

20