Правовое регулирование создания юридического лица. Учебное пособие
.pdf
11
основе законодательно установленных условий (оснований), а имеет под собой исключительно субъективные начала.
В противоположность этой форме регистрации в цивилизованных государствах преобладает явочная (иногда употребляются термины - явочно-
нормативная или заявительная) форма. Она основана на ограниченном
(соразмерном) вмешательстве государственной власти в корпоративные отношения, в частности в отношения по государственной регистрации юридических лиц. Как правило, задача такого вмешательства - это стабильное функционирование рыночной экономики, обеспечение ее прогрессивного развития.
С недавнего времени в теории активно обсуждается и так называемая уведомительная форма государственной регистрации юридических лиц - еще более либеральная форма их легализации. Роль государственных органов при ее применении сведена к минимуму. Чтобы зарегистрировать юридическое лицо заявитель должен лишь уведомить об этом государственные органы
(причем это может быть осуществлено, например, путем отправки необходимого заявления по почте или даже с помощью средств телефонной связи).
С момента получения такого уведомления на государственных органах лежит обязанность по занесению представленных сведений в специально созданный для этого государственный реестр, т.е. выполняется чисто техническая работа. Юридическое лицо считается созданным не с момента вынесения соответствующего решения регистрирующим органом (что характерно для двух указанных выше форм), а с момента подачи заявителем уведомления1.
Правоспособность юридического лица наступает с момента его регистрации. Юридическое лицо имеет гражданские права и обязанности,
связанные с видом деятельности осуществляемой организацией.
1 Гусева Т.А., Чуряев А.В. Государственная регистрация юридических лиц. Учебное пособие. [Текст] - М.: Деловой двор, 2008. -С. 535
12
Законодательно определены отдельные виды деятельности которыми юридические лица могут заниматься только при наличии специального разрешения уполномоченных органов (сертификация, лицензирование).
Гражданская дееспособность юридических лиц возникает одновременно с гражданской правоспособностью. Юридические лица,
являются полноправными субъектами правовых отношений, приобретают гражданские права и обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами.
Реорганизация юридических лиц - означает прекращение деятельности юридического лица с переводом прав и обязанностей иному юридическому лицу.
В соответствии со ст.ст. 57-60 ГК РФ, реорганизация юридического лица может быть осуществлена только по решению:
-учредителей и участников;
-органа юридического лица, который на это уполномочен учредительными документами;
-по решению уполномоченного органа или суда, о разделении или выделении.
В российском законодательстве определены следующие формы реорганизации:
-слияние нескольких юридических лиц в одно новое;
- присоединение юридического лица к другому;
-разделение юридического лица на несколько новых;
-выделение из состава юридического лица других юридических лиц;
-смена организационно-правовой формы юридического лица.
Юридическое лицо является реорганизованным с момента государственной регистрации вновь учрежденных юридических лиц, кроме случая присоединения.
Учредители и участники, а также орган юридического лица, которые приняли решение о реорганизации, в обязательном порядке должны
13
уведомить своих кредиторов, которые в свою очередь вправе потребовать прекращения или досрочного выполнения обязательств и возмещения убытков. При любой форме реорганизации, права и обязанности юридического лица переходят вновь созданному юридическому лицу по передаточному акту или разделительному балансу.
Вслучае преобразования и слияния, права и обязанности переходят только по передаточному акту. Если реорганизация происходит в форме присоединения, - права и обязанности переходят к присоединяющему юридическому лицу по передаточному акту. Если реорганизация осуществляется в виде разделения, либо в форме выделения, то права и обязанности переходят к вновь возникшим лицам на основании разделительного баланса.
Вст.59 ГК РФ закреплено новое правило, что если при реорганизации юридического лица его долги нельзя точно распределить между его правопреемниками, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность перед кредиторами юридического лица. В целях гарантии прав кредиторов специально предусмотрено правило реорганизации применительно к товариществам, если товарищество преобразуется в хозяйственное общество или производственный кооператив, каждый полный товарищ ставший членом в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к
ОООили кооперативу от товарищества. Даже отчуждение бывшим товарищем принадлежащей ему доли в обществе не освобождает его от субсидиарной ответственности.
Ликвидация юридического лица - представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства. С момента ликвидации права и обязанности юридического лица к другим субъектам не переходят.
Ликвидация юридических лиц регулируется ГК ст.61-64. Основания признания судом юридического лица банкротом, либо объявлениям им о своём банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица
14
устанавливаются законом "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002
№ 127-ФЗ(в ред.№ 145-ФЗ 17.07.2009).
Ст.57 ГК РФ предусматривает следующие формы реорганизации:
-реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;
-в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц.
Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц:
-в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов;
15
-юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Таким образом, создание юридического лица происходит тремя способами: распорядительный, разрешительный, явочно-нормативный.
1.2. Учредительные документы и государственная регистрация
юридических лиц
Всоответствии с Гражданским кодексом РФ юридическое лицо действует на основании учредительных документов. Это своеобразная визитная карточка предприятия. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.
Вкачестве учредительных документов могут выступать устав,
учредительный договор, а в случаях, предусмотренных законом - общее положение об организациях данного вида (только для некоммерческих организаций)1.
Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. П.1 ст.52 ГК РФ выделяет в этой связи три категории юридических лиц, действующих2:
1Зыкова И.В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. - 2-е изд., перераб. и доп. [Текст] - М.: Ось-89, 2007. - С.348
2Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. [Текст] - М.:
НОРМА, 2002. - С.608
16
-на основании устава (уставные юридические лица);
-на основании учредительного договора и устава (договорно-уставные юридические лица);
-на основании только учредительного договора (договорные юридические лица).
В качестве примера уставных юридических лиц (а это самая большая категория) можно привести акционерные общества, производственные и потребительские кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, общественные и религиозные организации
(объединения), фонды.
Устав утверждается учредителями (участниками). По своей правовой природе это особый локальный нормативный акт, определяющий правовое положение юридического лица и регулирующий отношения между ним и его участниками.
Процедура утверждения устава для различных видов юридических лиц определена законом1: устав производственного кооператива утверждается общим собранием его членов (п.1 ст.108 ГК РФ), устав ООО - всеми учредителями (п. ст.89 ГК РФ), решение об утверждении устава АО принимается учредителями единогласно (п.3 ст.9 устав унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утверждается уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления (п.2 ст.114 ГК РФ), устав федерального казенного предприятия - Правительством РФ (п.2 ст.115 ГК РФ).
Условия, включаемые в учредительные документы, можно подразделить на три группы:
-обязательные для всех юридических лиц (предусмотрены императивными общими положениями ГК РФ, содержащимися в п.2 ст.52);
1 Федеральный Закон № 208-ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»( в ред. № 181-ФЗ от 18.07.2009г),
17
-обязательные для организаций определенного вида (предусмотрены императивными специальными нормами);
-факультативные, не противоречащие законодательству условия,
включение которых в учредительные документы зависит от воли учредителей.
В качестве условий, обязательных для включения в учредительные документы всех юридических лиц, в п.2 ст.52 ГК РФ указаны «наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица», а также предмет и цели деятельности для тех юридических лиц, которые по закону обладают специальной
(уставной) правоспособностью (ст.49 ГК РФ).
К таковым относятся некоммерческие организации, унитарные предприятия и в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации. Большинство коммерческих организаций, обладающих общей правоспособностью, предмет и цели своей деятельности определять в учредительных документах не обязаны, однако вправе это сделать.
Учредительные документы обладают обязательной силой для самого юридического лица и для третьих лиц, вступающих в отношения с этим юридическим лицом. Так, если контрагент юридического лица, совершая сделку, знал или заведомо должен был знать о том, что полномочия лица или органа этого юридического лица ограничены его учредительными документами, но данное лицо или орган вышли за пределы данных ограничений, сделка может быть признана судом недействительной (ст.174
ГК РФ). Также недействительна сделка юридического лица, выходящая за пределы его правоспособности (ст.173 ГК РФ).
Изменения в учредительные документы вносятся с соблюдением процедуры, предусмотренной законом и самими учредительными документами. Изменения подлежат государственной регистрации. В
отдельных случаях законом устанавливается уведомительный порядок:
например, сообщения об изменениях в уставе общества, связанные с
18
изменениями сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке (п.6 ст.5 ФЗ «Об акционерных обществах»). Для третьих лиц изменения приобретают силу с момента государственной регистрации либо уведомления о них. П.3 ст.52 ГК РФ, однако, предусматривает, что юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами,
действовавшими с учетом этих изменений. Данная норма направлена на защиту интересов третьих лиц.
Таким образом, учредительные документы обладают обязательной силой для самого юридического лица и для третьих лиц, вступающих в отношения с этим юридическим лицом.
Порядок государственной регистрации юридических лиц определяется законодательно, в зависимости от выбора организационно-правовой формы юридического лица.
Так, например, порядок государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью определяется Федеральными законами1, у
акционерных обществ2.
Наполнение пакета документов зависит от выбранной модели юридического лица.
Подготовленный пакет документов заверяется нотариально в присутствии учредителей юридического лица. С момента нотариального заверения пакет считается готовым и может быть передан в государственный регистрирующий орган. Заявление на государственную регистрацию юридического лица учредитель общества обязан предоставить лично.
1Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ред. от 11.07.2011)
2Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".(ред. от
28.12.2010)
19
Перед тем как подавать заявление на государственную регистрацию следует оформить квитанцию на уплату государственных пошлин за регистрацию общества, выдачу копии устава.
Оплаченные квитанции прикладывают к пакету документов,
прошедших нотариальное заверение и в таком виде сдают на регистрацию.
Срок государственной регистрации начинается с момента подачи заявления о государственной регистрации юридического лица. Дата получения Свидетельства о регистрации стоит в расписке, которая выдается в регистрирующем органе после получения пакета документов от заявителя.
Например, определены сроки регистрации (в днях) для1: -индивидуального предпринимателя (ИП) - 5; -общество с ограниченной ответственностью (ООО); акционерное
общество (ЗАО и ОАО); товарищество собственников жилья (ТСЖ) - 7.
В результате государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя получает Свидетельство о регистрации в качестве юридического лица, где будет указан номер ОГРН, свидетельство о постановке на налоговый учет (Индивидуальный Номер Налогоплательщика или ИНН), выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, письмо о кодах статистики (коды ОКВЭД).
Свидетельство государственной регистрации может быть получено лично или по почте. Личное получение возможно только в случае, если подача документов осуществлялась лично заявителем. В некоторых случаях,
несмотря на то, что заявление о регистрации общества может быть сдано лично, регистрирующий орган может направить свидетельство по почте, на адрес юридического лица. Таким образом, регистрирующий орган проверяет достоверность юридических адресов.
К полному комплекту документов, необходимых организации для сдачи отчетности относится:
1Корянина Т.В., Новиков И.В. Государственная регистрация юридических лиц[Текст] / под ред. Д.Ю. Сальникова. 2008. С.- 366
20
-свидетельство о регистрации с номером ОГРН; -свидетельство о постановке на учет в территориальном налоговом
органе (ИНН И КПП); -письмо с кодами статистики (ОКВЭД, ОКПО, ОКАТО);
-извещение страхователя из пенсионного фонда с номером страхователя (номер страхователя имеет следующий вид 087-000-000000);
-извещение страхователя из фонда социального страхования с пятнадцатиразрядным номером;
-извещение страхователя с присвоенным номером по обязательному медицинскому страхованию;
-уведомление о разрешение применять упрощенную систему налогообложения (если таковая была выбрана).
Эти документы получают в налоговой инспекции (регистрирующем органе) и внебюджетных фондах лично или по почте на адрес юридического лица.
После получения свидетельства о государственной регистрации общество может начать вести предпринимательскую деятельность. А любая предпринимательская деятельность сопровождается заключением сделок и проведением платежей в пользу исполнителя. Таким образом, следует задуматься о том, каким образом планируется проводить взаиморасчеты со своими контрагентами. Есть несколько вариантов: оплачивать расходы и принимать платежи наличными средствами – в этом случае потребуется наличие официально зарегистрированного кассового аппарата; проводить безналичные расчеты – для этот понадобиться расчетный счет в банке;
использовать систему эквайринга1 – если ваши клиенты часто используют при оплате платежные карточки (например, различные магазины,
туристические агентства, банки и др); использовать смешенные способы оплаты и платежа.
1Эквайринг — услуга, позволяющая организации принимать банковские карты в качестве оплаты за свои товары и услуги.(Большая юридическая энциклопедия).