Правовое регулирование создания юридического лица. Учебное пособие
.pdf
51
(основным) – может быть только как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения,
может создать другое унитарное (дочернее) предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение.
Этот перечень является исчерпывающим (ст. 50, 114 ГК, п.1 ст.6 Закона о введении в действие части первой ГК РФ)1.
Подлежат разграничению понятия дочернего общества и дочернего предприятия (п. 7 ст. 114 ГК РФ). Оба они относятся к коммерческим организациям. Но дочернее общество является хозяйственным обществом,
собственником принадлежащего ему имущества, действующим в любом секторе экономики, а дочернее предприятие – унитарным предприятием-
несобственником, созданным другим унитарным предприятием-
несобственником, и функционирует только в рамках государственной или муниципальной собственности.
Гражданский кодекс подразделяет юридические лица в зависимости от правового режима их имущества на три категории2:
-субъекты права собственности (товарищества и общества,
кооперативы и все некоммерческие организации, кроме учреждений);
-субъекты права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия, дочерние предприятия);
-субъекты права оперативного управления (федеральные казенные предприятия, учреждения). Некоторые виды культурных, образовательных и других учреждений (театры, музеи, учебные заведения и т.д.) обладают также правом самостоятельного распоряжения доходами, полученными от разрешенной предпринимательской деятельности (ст.298 ГК).
Классификация юридических лиц по имущественному положению и целям деятельности имеет важнейшее практическое значение. Коммерческие
1Жилинский С.Э. Предпринимательское право, учебник для вузов. М., 2002;С.121 2Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Правоведение, учебник. М., 2004;С.88
52
организации наделены общей правоспособностью, т.е. могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом. Однако учредители любой организации могут установить в ее учредительных документах ограничения на занятие отдельными видами деятельности либо указать исчерпывающий перечень этих видов.
Кроме того, для осуществления некоторых видов деятельности,
перечень которых может быть установлен только законом, требуется получение специального разрешения – лицензии (ст.49 ГК).
Следовательно, коммерческая организация, в учредительных документах которой не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности и нет никаких запретов, вправе требовать предоставления лицензии на занятие соответствующим видом деятельности, и ей не может быть отказано на том основании, что данный вид деятельности не упомянут в ее уставе.
Все некоммерческие организации, а также унитарные предприятия и иные организации, указанные в законе, могут осуществлять только такие виды деятельности, которые соответствуют целям их создания (ст. 49 ГК).
Кроме того, субъекты права хозяйственного ведения и оперативного управления могут осуществлять права владения, пользования и распоряжения имуществом только в пределах, установленных законом,
целями деятельности, заданиями собственника и назначением имущества (ст. 296 ГК). В частности, государственное предприятие или учреждение не вправе распоряжаться находящимся на его балансе недвижимым имуществом
(сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в совместную деятельность и т.д.) без согласия собственника этого имущества (ст. 295 ГК).
Юридические лица различаются в зависимости от того, сохраняют ли их учредители (участники) какие-либо права в отношении имущества созданной организации. Учредителем называется тот субъект (физическое или юридическое лицо), который создает данную организацию и передает ей
53
в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление часть своего имущества.
Фактически учредителем является лицо или лица, подписавшие учредительные документы создаваемого юридического лица. По этому критерию юридические лица подразделяются на четыре вида1:
-организации, на имущество которых учредители (участники) не сохраняют никаких прав (все виды некоммерческих организаций, за исключением некоммерческих партнерств);
-организации, в отношении имущества которых учредители
(участники) сохраняют обязательственные права (товарищества и общества,
кооперативы, некоммерческие партнерства);
-организации, в отношении имущества которых учредители сохраняют право хозяйственного ведения (дочерние предприятия);
-организации, в отношении имущества которых учредители сохраняют право собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, федеральные казенные предприятия, учреждения).
В зависимости от способов создания и целей деятельности правовая наука также подразделяет юридические лица на публичные и частные. К
юридическим лицам публичного права принято относить те организации,
которые создаются помимо воли частных лиц, путем издания правовых актов органами государственной власти и управления. Прежде всего, это казна РФ
(в лице Министерства финансов РФ), а также государственные
(муниципальные) предприятия и учреждения, которые обычно создаются в соответствии с указами Президента, постановлениями Правительства,
распоряжениями комитетов по управлению государственным имуществом и фондов государственного имущества. Так, в п. 1 ст. 115 ГК прямо говорится,
что федеральное казенное предприятие образуется только по решению Правительства РФ.
1 Мозолин В.П.. Масляев А.И. Гражданское право, часть 1, учебник. М., 2005;
54
Юридические лица частного права обычно образуются путем совершения учредителями гражданско-правовых сделок.
Дочерние предприятия, фонды и учреждения чаще всего создаются путем одностороннего волеизъявления (односторонней сделки) отдельного учредителя – юридического или физического лица. Учредитель принимает решение о создании организации, утверждает ее устав и подает в соответствующий государственный орган заявление с просьбой зарегистрировать ее в установленном порядке. Аналогичная процедура совершается, если создается общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество, состоящее только из одного лица, предусмотренное ст. 88 ГК РФ.
Учредители акционерных обществ, производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций заключают между собой договор о совместной деятельности, цель которого состоит в осуществлении ими сообща единственной операции – создания и регистрации юридического лица. В договоре учредители определяют правовую форму будущей организации, определяют предмет и цели ее деятельности, устанавливают свои права и обязанности по созданию организации и формированию ее имущественной базы, распределяют между собой расходы, связанные с разработкой учредительных документов и регистрацией юридического лица.
Наконец, последний критерий классификации по способу создания состоит в делении юридических лиц на организации (объединения, союзы) и
учреждения.
В тех случаях, когда двое или несколько лиц объединяются между собой для достижения имущественными и личными усилиями известной цели, мы имеем дело с организацией или объединением лиц. Таковы все виды хозяйственных товариществ и обществ (кроме обществ, состоящих из одного лица); кооперативы; основанные на членстве общественные и религиозные организации, некоммерческие партнерства, объединения
55
юридических лиц. Отличительным признаком союза является наличие в нем некоего состава участников или членов.
Если объединение образуется посредством учредительного договора,
то состав учредителей всегда совпадает с его участниками, поскольку в случае выхода или приема новых членов учредительный договор перезаключается (старый уничтожается и подписывается новый).
Получается, что объединение создается как бы заново, в новом составе, хотя это не влечет за собой ни реорганизацию, ни ликвидацию юридического лица.
Если же организация создается посредством договора о совместной деятельности1, то состав ее учредителей, как правило, не совпадает с числом будущих участников, которых обычно становится значительно больше
(исключением из этого правила является акционерное общество закрытого типа, хотя и в нем с соблюдением требуемых процедур любой акционер может продать часть своих акций третьему лицу). Выход и прием новых членов никак не отражаются в учредительных документах организации,
которая фактически только ведет учет наличного числа своих членов
(например, реестр акционеров). Соответственно, процедура выхода и приема довольно проста (продажа или покупка акций в открытом акционерном обществе, принятие решения большинством голосов присутствующих на общем собрании членов в кооперативе и т.п.).
Если же один или даже несколько учредителей обособляют часть своего имущества и целевым назначением передают его создаваемому субъекту для решения каких-либо задач, не связанных напрямую с личными интересами учредителей, выделивших это имущество, такие юридические лица называются учреждениями. К ним следует отнести государственные и муниципальные предприятия, дочерние предприятия; все виды собственно учреждений (которые могут быть как государственными, так и частными); не имеющие членства автономные некоммерческие организации и фонды.
1Садиков О.Н. Гражданское право, том 1, учебное пособие. М., 2006;С.183.
56
Особенность названных организаций состоит в том, что все они были кем-то созданы, учреждены, но в них нет ни участников, ни членов1.
По сути, они представляют собой “целевое” или
“персонифицированное” имущество, посвященное общеполезной цели. В
некоторых случаях даже изменение учредительных документов такой организации бывает весьма затруднительно. Например, если в уставе фонда не предусмотрены возможность и процедура его изменения, то устав может быть изменен только в судебном порядке по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью.
2.4. Организационно-правовые формы юридических лиц в
зависимости от различных оснований для классификации
Подробное рассмотрение организационноправовых форм отдельных юридических лиц, в пределах темы и объема рассматриваемых вопросов в дипломной работе, показало, что на практике решить вопрос о том, является ли получение прибыли некоммерческой организацией от предпринимательской деятельности ее основной целью или побочной,
крайне сложно.
Тем более что сама прибыль определяется как простая разность полученных доходов и произведенных расходов (п. 1 ст. 247 НК РФ).
Видимо, понимая эту проблему, законодатель установил дополнительный критерий разграничения коммерческих и некоммерческих организаций, который является наиболее четким и эффективным2.
Некоммерческие организации не имеют права распределять полученную прибыль между своими участниками (за исключением потребительских кооперативов - ( ст. 116 ГК РФ), тогда как для
1Суханов Е.А. Гражданское право, том 1, учебник. М., 2004.
2Шкатулла В.И., Надвикова В.В. Основы правовых знаний. М.: ИНФРА-М., 2005. -
С.318
|
57 |
коммерческих юридических лиц |
этого ограничения не существует1. |
Перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие организации. Это хозяйственные товарищества и общества,
производственные кооперативы, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия. Чрезвычайно важно, что перечень коммерческих организаций, предусмотренный в ней, является закрытым, исчерпывающим.
Создание новых видов коммерческих юридических лиц, не упомянутых в ст.50 ГК РФ невозможно в принципе. Для этого прежде всего потребовалось бы внести соответствующие изменения в текст ГК РФ2.
Перечень некоммерческих организаций в п. 3 ст.50 ГК РФ, напротив,
является открытым. Такие организации могут создаваться как в формах,
прямо предусмотренных ГК РФ (потребительские кооперативы,
общественные или религиозные объединения, учреждения, фонды), так и в других организационно-правовых формах, предусмотренных законом. В
качестве такого закона выступает или сам ГК РФ, или специальные федеральные законы. Так, ст. 291 ГК РФ предусматривает создание некоммерческой организации, не упомянутой в ст.50 ГК РФ - товарищество собственников жилья.
Закон о некоммерческих организациях вводит понятия государственной корпорации (ст. 7.1), некоммерческого партнерства (ст. 8) и
автономной некоммерческой организации (ст. 10).
Еще один вид некоммерческой организации, не сводимой к уже имеющимся разновидностям, - это община коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока РФ (ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации").
1Тузова Д.О., Аракчеева В.С. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. М.: ИНФРА-М. 2005. - С.365
2Мушинский В.О. Гражданское право. Учебное пособие. М.: ФОРУМ: ИНФРА-М,
2006. - С.223
58
В ближайшее время следует ожидать появления новых организационных форм некоммерческих юридических лиц: похоже, что прекращать законотворчество в этой области законодатель не собирается.
Обширный перечень некоммерческих организаций сам по себе не мог бы стать мишенью для критики законодателя. А вот отсутствие серьезного подхода к формулированию отличительных признаков тех или иных организаций, конструирование все новых видов юридических лиц под сиюминутные запросы лоббистов - все это вызывает справедливые нарекания и юристов-практиков, и ученых.
ГК РФ допускает ведение некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, т. е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Однако такая возможность обусловлена соблюдением двух правил1: -во-первых, предпринимательская деятельность некоммерческой
организации должна, служить достижению тех целей, ради которых создана соответствующая организация;
-во-вторых, соответствовать этим целям.
Первый критерий вполне понятен: если прибыль от предпринимательства служит финансированию деятельности некоммерческой организации, требование закона соблюдено. А вот правило о соответствии характера предпринимательской деятельности уставным целям некоммерческой организации - не столь очевидно.
Такое несоответствие бросается в глаза лишь в крайних случаях,
например, когда религиозная организация импортирует в страну табак и крепкие спиртные напитки, хотя ее официальная доктрина эти излишества осуждает. В большинстве же случаев исследование вопроса о допустимости той или иной коммерческой деятельности для некоммерческой организации
1Герваген Л.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве,
теория и практика. М.: ИНФРА-М., 2006. -С. 256
59
представляет такую сложность, что государственные органы предпочитают его вообще не касаться. В изъятие из общего правила абз. 2 п. 3 ст.50 ГК РФ ассоциациям (союзам) коммерческих организаций фактически запрещено заниматься предпринимательской деятельностью (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ).
Для непосредственного ведения такой деятельности они должны преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество. Коммерческие и некоммерческие организации в целях координации их деятельности, а
также представления и защиты общих интересов могут объединяться в ассоциации или союзы, являющиеся некоммерческими организациями.
Соответствующее положение п. 4 ст.50 ГК РФ следовало бы поместить в ст. 121 ГК, в контексте которой оно и должно толковаться. Основные положения
охозяйственных товариществах и обществах (ст.66 ГК РФ).
Вп. 1 ст. 66 ГК РФ определены два квалифицирующих признака хозяйственных товариществ и обществ:
-статус коммерческой организации;
-наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли
(вклады) учредителей (участников).
Из первого признака вытекает, что хозяйственные товарищества и общества преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, могут распределять полученную прибыль между своими участниками и наделены общей правоспособностью ( п. 1 ст. 49 и п. 1 ст. 50
ГК РФ).
В литературе хозяйственные товарищества и общества нередко признаются основными участниками коммерческого оборота. Однако в России данное утверждение справедливо лишь по отношению к обществам,
поскольку организационно-правовая форма товарищества для ведения бизнеса мало привлекательна ( ст. 69 ГК РФ).
Наиболее специфичным признаком хозяйственных товариществ и обществ является наличие у них разделенного на доли (вклады) уставного капитала. В силу традиции уставный капитал хозяйственного товарищества
60
именуется складочным, поскольку товарищество, в отличие от общества,
основывается не на уставе, а на договоре между учредителями, которые складывают воедино свои взносы для ведения коммерческой деятельности.
Под уставным капиталом понимается зафиксированная учредительными документами и выраженная в рублях суммарная стоимость всех вкладов, которые учредители решили объединить при создании товарищества или общества. Иногда данным термином обозначают не стоимость, а само имущество, созданное за счет вкладов учредителей. В этом случае уставный капитал рассматривается как исходная материальная база для деятельности вновь созданного юридического лица. Что касается уставного капитала в первом значении, то его основная функция состоит в определении минимального размера имущества товарищества или общества,
которые должны следить за тем, чтобы размер их чистых активов не становился меньше размера их уставного капитала. В противном случае наступают предусмотренные законом последствия, причем для обществ они носят более серьезный характер ( п. 2 ст. 74 и п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99 ГК РФ),
что обусловлено заботой об интересах их кредиторов, которые могут удовлетворить свои требования лишь за счет имущества общества, но не за счет имущества его участников, как это имеет место в отношении товариществ. По этой же причине в ГК РФ и специальных законах о хозяйственных обществах повышенное внимание уделено вопросам оплаты,
уменьшения и увеличения их уставного капитала, а также определен его минимальный размер.
В соответствии с п. 1 ст.66 ГК РФ именно товарищества и общества, а
не их учредители (участники), являются собственниками имущества,
созданного за счет вкладов в уставный капитал или приобретенного по иным основаниям. Заметим, что в состав имущества товарищества или общества могут входить не только вещи, но и имущественные права, внесенные их учредителями (участниками) в качестве вклада в уставный капитал или