Правовое регулирование создания юридического лица. Учебное пособие

61

приобретенные по иным основаниям. Обладателями указанных прав также являются сами товарищества и общества, а не их учредители (участники).

В свете вышеизложенного термин "доля (вклад) участника в уставном капитале" не следует толковать буквально. После внесения в уставный капитал товарищества или общества какого-либо имущественного вклада учредитель утрачивает на него прежние права, а взамен приобретает иные,

так называемые "корпоративные" права, т. е. права, вытекающие из факта участия в созданной организации. Совокупность указанных прав или правомочий, примерный перечень которых содержится в ст. 67 ГК РФ,

охватывается понятием "право на участие в делах общества (товарищества)".

Доля в уставном капитале - это своего рода количественная характеристика данного права, позволяющая определить степень указанного участия или, иначе, количественные пределы осуществления отдельных прав участника товарищества или общества. Размер доли каждого учредителя равен отношению стоимости его вклада к величине уставного капитала.

Поскольку набор корпоративных прав у каждого участника одинаков,

нет нужды каждый раз перечислять, какие именно права ему принадлежат или передаются им третьему лицу. Значение имеет лишь их количественная характеристика, а именно: на какую часть прибыли данный участник имеет право претендовать, сколько голосов он имеет на общем собрании участников товарищества или общества и т. п. Ответы на все эти вопросы даются путем указания на размер соответствующей доли. Поэтому для удобства в законодательстве и в договорной практике термином "доля в уставном капитале" часто обозначается не только количественная характеристика права на участие в делах товарищества или общества, но и само это право.

В соответствии с абз. 1 п. 6 ст.66 ГК РФ в качестве вклада в уставный капитал товарищества или общества учредители могут вносить:

-вещи (в том числе деньги и ценные бумаги);

-имущественные права.

62

Закон упоминает также об "иных правах, имеющих денежную оценку",

однако нет никаких препятствий для отнесения таких прав к имущественным.

С учетом того, что объекты интеллектуальной собственности не относятся ни к вещам, ни к правам, пленумы ВАС и ВС РФ разъяснили, что вкладом в уставной капитал могут быть не сами эти объекты, а лишь права пользования ими ( абз. 2 п. 17 постановления Пленумов ВС и ВАС N 6/8).

Развивая данное положение и применяя более удачные формулировки,

следует констатировать, что вкладом в уставный капитал могут быть имущественные права на результаты творческой деятельности

(произведения, изобретения) и на некоторые иные приравненные к ним объекты (средства индивидуализации продукции и т. п.).

Если в уставный капитал вносятся вещи, то согласно п. 1 ст.66 ГК РФ,

они переходят в собственность созданной организации. Этого не произойдет,

если в ее учредительных документах будет указано, что в уставный капитал вносятся не сами вещи в натуре, а лишь права пользования ими (абз. 3 п. 17

названного постановления).

В отношении отдельных видов имущества законом могут быть установлены ограничения, препятствующие их обороту в целом или внесению в уставный капитал в частности ( ст. 383 ГК РФ, п. 6 ст. 3 ФЗ "О

введении в действие Земельного кодекса РФ" от 25 октября 2001 г. // СЗ РФ.

2001 N44; ст.4148 2003 N28 ст.2875).

Согласно абз. 2 п. 6ст.66 ГК РФ в случае внесения в уставный капитал хозяйственного общества неденежного вклада денежная оценка последнего производится по соглашению самих учредителей (участников), однако в предусмотренных законом случаях результаты такой оценки подлежат независимой экспертной проверке.

В настоящее время такие случаи предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 15

Закона об обществах с ограниченной ответственностью и абз. 3 п. 3 ст. 34

Закона об акционерных обществах.

63

Вопреки распространенному мнению установленные данными законами требования о проведении экспертной проверки должны соблюдаться не только в случаях увеличения уставного капитала

(размещения дополнительных акций), но и при учреждении обществ, т. е. при оплате их первоначального уставного капитала.

Указанный вывод подтвержден п. 7 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14, а также абз. 2 п. 10 постановления Пленума ВАС N 19.

В пп. 2 и 3 ст.66 ГК РФ содержится исчерпывающий перечень форм, в

которых могут создаваться хозяйственные товарищества и общества.

Воплощенные в этих формах конструкции юридического лица были известны российскому законодательству еще до революции. Однако тогда все они рассматривались как разновидности родового понятия "торговое товарищество", что подчеркивало единство их исторического происхождения. В ГК РФ законодатель отказался от данного подхода в пользу дуалистической системы предпринимательских корпораций,

подразделив их на товарищества как объединения лиц и общества как объединения капитала.

Это означает, что для хозяйственного товарищества характерно личное участие его членов в делах фирмы. Напротив, в хозяйственном обществе решающее значение придается объединению имущества его участников, а не их личных усилий.

Вместе с тем, товарищества и общества обладают рядом общих черт,

что и позволило законодателю сформулировать общие положения об этих видах организаций.

Правила п. 4 ст.66 ГК РФ в общем виде определяют возможный состав участников хозяйственных товариществ и обществ. В связи с тем, что хозяйственное товарищество является коммерческой организацией,

деятельность которой воплощается в деятельности ее участников, закон ограничивает круг последних индивидуальными предпринимателями и (или)

коммерческими организациями.

64

В отношении участников хозяйственных обществ и вкладчиков в товариществах на вере подобное ограничение не предусмотрено, поскольку от них требуется лишь предоставление капиталов, но не личное участие в делах организации. Поэтому по общему правилу в качестве таких участников и вкладчиков могут выступать любые граждане и юридические лица.

Вместе с тем законом предусмотрены и иные ограничения. Так, по смыслу абз. 4 п. 4 ст.66 ГК РФ учреждения могут стать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах только с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Иное, т. е. возможность обойтись без разрешения собственника, в настоящее время предусмотрено,

например, в отношении образовательных учреждений ( п. 2 ст. 47 Закона об образовании). Добавим, что получать указанное разрешение необходимо и в том случае, когда учреждение собирается стать участником или вкладчиком за счет средств, которыми оно в силу п. 2 ст. 298 ГК РФ вправе распоряжаться самостоятельно. Аналогичным образом регулируется участие в коммерческих организациях государственных и муниципальных унитарных предприятий (см. п. 2 ст. 6 Закона о государственных предприятиях).

Согласно абз. 5 п. 4 ст.66 ГК РФ законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ. По распространенному в литературе мнению, под эти категории подпадают государственные и муниципальные служащие. В обоснование такой позиции ее сторонники обычно ссылаются на действующий в отношении служащих запрет на занятие предпринимательской деятельностью. Однако из данного запрета в конечном счете вытекает лишь недопустимость участия указанных лиц в качестве полных товарищей в хозяйственных товариществах. Участие же в хозяйственных обществах, а

также участие в товариществах на вере в качестве вкладчиков вообще сложно признать деятельностью, а тем более предпринимательской. С таким же успехом можно было бы запретить служащим вносить вклады в банк или

66

участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере,если иное не установлено законом.

Как известно, государственные органы могут выступать в двух качествах. С одной стороны, это особого рода "представители" государства,

которые действуют от его имени в пределах собственной компетенции ( п. 1

ст. 125 ГК РФ).

В этом случае действия таких органов рассматриваются как действия самого государства. С другой стороны, почти все государственные органы имеют статус юридического лица (как правило - государственного учреждения) и в этом качестве могут выступать в гражданском обороте уже от собственного имени. Соответственно, возможны два различных толкования рассматриваемого правила. По нашему мнению, абз. 3 ст.66 ГК РФ запрещает государственным органам выступать участниками или вкладчиками, действуя при этом от имени государства.

Иными словами, указанный запрет адресован самому государству,

однако законом могут быть предусмотрены исключения из данного правила.

В качестве примера можно привести Закон о приватизации, ФЗ "Об особенностях управления имуществом железнодорожного транспорта" от 27

февраля 2003 г. // СЗ РФ; 2003;N 9;ст.805.

Противоположное толкование, при всей его распространенности,

представляется сомнительным.

Во-первых, несмотря на двойственную природу государственных органов, качество юридического лица является для них второстепенным.

Поэтому если в законе, а тем более в ГК РФ, речь идет о государственных органах, то по общему правилу следует полагать, что при этом имеется в виду само государство.

Во-вторых, недопустимость участия государственных органов от своего имени в хозяйственных обществах и товариществах сама по себе вытекает из их специальной правоспособности и не требует специального упоминания в ГК РФ. Очевидно, что эти органы наделяются статусом

67

государственного учреждения не для того, чтобы разнообразить своим участием гражданский оборот, а исключительно в целях обеспечения собственного функционирования - приобретения канцелярских товаров и т.

п. Каких-либо иных самостоятельных хозяйственных целей, отличных от целей государства, у них быть не может.

В то же время для реализации публичных целей государственным органам не требуется правоспособность, а достаточно компетенции. Заметим также, что в ст.66 ГК РФ. к участию учреждений в корпорациях уже посвящено специальное правило, рассмотренное выше.

Хотя именно второе толкование абз. 3 ст.66.ГК РФ получило наибольшую поддержку в правоприменительной практике (абз. 3 п. 5

постановления Пленума ВАС N 19, абз. 3 п. 26 постановления Пленумов ВС и ВАС N 6/8), в ней также встречаются решения, основанные на первом толковании ( п. 6 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2001 г. (по гражданским делам), утв. постановлением Президиума ВАС от 26 декабря 2001 г.

Наконец, существует и третье толкование, согласно которому ст.66 ГК РФ запрещает государственным органам участвовать в обществах и товариществах как от собственного имени, так и от имени государства, если иное не предусмотрено законом. Недостатки у такого подхода те же, что и у рассмотренного выше, однако у него есть и преимущества первого толкованию, что, в конечном счете, дает ему право на существование.

Основные положения об акционерном обществе ( Ст.96 ГК РФ) .

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

68

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций1.

Содержащееся в п. 1 ст.96 ГК РФ определение акционерного общества неудачно, так как, выдвигая на первый план разделенность уставного капитала, оно маскирует истинный квалифицирующий признак данной организационно-правовой формы. Правильнее говорить, что уставный капитал акционерного общества, будучи стоимостью имущества, не разделяется на акции, а складывается из их номинальной стоимости. При этом акции представляют собой ценные бумаги, удостоверяющие права акционера по отношению к обществу. Следовательно, отличительная особенность рассматриваемой организационно-правовой формы заключается в способе удостоверения указанных прав, который, в свою очередь,

обусловливает специфику их осуществления и передачи. Отношение совокупной номинальной стоимости принадлежащих акционеру акций к размеру уставного капитала общества является той величиной, которая соответствует понятию "доля в уставном капитале" и определяет степень участия данного акционера в делах общества.

Акции относятся к категории именных эмиссионных ценных бумаг,

которые согласно ст. 16 Закона2 могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. В отношении акций таких исключений в настоящее время не предусмотрено. Это означает, что акции не существуют в виде отдельных документов, а удостоверение прав акционеров осуществляется с помощью записей в системе ведения реестра акционеров или на счетах депо,

ведущихся депозитариями. При таких обстоятельствах акции, строго говоря,

1Бюллетень ВС РФ. 2002г; N4

2 Федеральный закон о рынке ценных бумаг N 39-ФЗ от 22 апреля 1996 г.(в ред. от

28.12.2002 N 185-ФЗ)

69

вообще не могут быть признаны ценными бумагами в том смысле, в каком данный термин используется в ст. 142 ГК РФ( ст. 149 ГК РФ).

Несмотря на это, действующее законодательство и практика продолжают оперировать термином "акция" так, как если бы им обозначался объект права. Одно из преимуществ конструкции акционерного общества для его участников состоит в том, что согласно п. 1 ст.96 ГК РФ они не отвечают по обязательствам общества, а их риск понести убытки от деятельности последнего изначально ограничивается суммой, затраченной на оплату акций. В то же время при удачном ведении бизнеса дивиденды по акциям могут многократно окупить указанные затраты. Вместе с тем в интересах кредиторов общества режим раздельной ответственности не распространяется на акционеров, которые оплатили акции не полностью,

поскольку в этом случае не происходит реального наполнения уставного капитала. Согласно ч. 2 ст.96 ГК РФ такие акционеры несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Представляется, что по отношению к ответственности самого общества ответственность акционеров в рассматриваемом случае является субсидиарной.

Данный вывод основывается на тех же аргументах, которые были приведены в обоснование субсидиарного характера ответственности участников ООО, не полностью внесших вклады в уставный капитал (абз. 2

п. 1 ст.96 и ст. 87 ГК РФ). Другим основанием привлечения акционеров к субсидиарной ответственности по обязательствам общества является вызванное их действиями банкротство последнего при условии, что данные акционеры обладали возможностью определять действия общества и использовали ее, заведомо зная, что это приведет к его банкротству (п. 3 ст. 3

70

Закона об акционерных обществах)1. Причем в этом случае ответственность акционеров ничем не ограничивается.

Помимо вышеназванных особенностей акционерного общества необходимо выделить еще одну, которая в ГК РФ прямо не упомянута, но может быть выведена путем толкования закона. Она состоит в том, что акционеры не обладают неограниченным правом на выход из организации,

которым наделены участники товариществ, ООО и ОДО (общество с дополнительной ответственностью) (ст. 77, 78 и 94 ГК РФ).

Это означает, что акционеры могут прекратить свое членство в обществе лишь путем отчуждения принадлежащих им акций иным акционерам или третьим лицам, но по общему правилу не вправе требовать их выкупа самим обществом.

Таким образом, изменения в составе участников акционерного общества не влияют на размер его имущества, что является важным преимуществом данной организационно-правовой формы перед товариществами и иными видами обществ.

В виде исключения право требовать выкупа акций обществом предоставляется тем акционерам, которые не принимали участия в голосовании либо голосовали против принятия общим собранием решений по вопросам, перечисленным в п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах.

Еще одно исключение связано с принятием общим собранием решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций (ст.72 Закона). Дополняя предписания п. 2 ст.96 ГК РФ и п. 1 ст. 4 Закона об акционерных обществах требуется, чтобы фирменное наименование общества содержало указание на его тип (закрытое или открытое). Помимо обязательного полного фирменного наименования акционерное общество вправе иметь сокращенное, в котором в зависимости от типа данного общества может быть использована аббревиатура "ЗАО" или

1Федеральный закон "Об акционерных обществах"от 26.12.95 № 208-ФЗ (ред. от

28.12.2010)