§ 77. Порядок определения на судебные должности по на­чалам теории и иностранным системам. Порядок определе­ния в судебную службу может быть двоякий — выборный и по назначению власти.

Выборный порядок замещения должностей широко приме­няется в сфере службы общественной, а в государствах консти­туционных— и законодательной. Выборы производятся на определенный, обыкновенно непродолжительный срок, что служит прекрасным орудием общественного контроля и обеспе­чивает замещение должностей лицами, пользующимися общест­венным доверием; как только последнее утрачено, новые выбо­ры вычеркивают прежнего избранника из списка должностных лиц. Многое, что легко и удобно взвесить при выборах, ускользает от дисциплинарной и судебной ответственности. Со­единяя власть с обществом, управителей с управляемыми, вы­борное начало заставляет первых вслушиваться в истинные нужды вторых, поддерживает между ними доверие и внутрен­нюю гармонию.

Ввиду таких блестящих сторон выборного начала при со­ставлении судебных уставов ставился даже вопрос: не следует ли принять его для всех видов судебной службы? В пользу его высказаны были соображения теоретические, исторические и практические. Теоретические доводы указывали, что выборный порядок обеспечивает доверие общества к суду. Со стороны практической его рекомендовали потому, что им облегчается трудная задача правительства подыскать на все судебные ва­кансии лиц, которые стояли бы на высоте своего призвания, ибо местные жители знают избираемых всесторонне и гораздо лучше, чем начальник — представляющихся ему кандидатов. Наконец, с исторической точки зрения защитники выборного начала ссылались на законы Екатерины II и манифесты Алек­сандра Павловича (5 марта 1801 г., 2 апреля 1801г.) и Нико­лая Павловича (6 декабря 1831г.) о дворянских собраниях, общественной службе и выборах на нее.

Однако выборный порядок не мог быть принят судебными уставами как общее правило для всех видов судебной службы. Против введения его в столь широком объеме представлены были следующие соображения. Во-первых, для обеспечения

210

внутренней независимости судей уставы остановились на инсти­туте несменяемости судебной службы как на главнейшей опоре судейской самостоятельности; между тем несменяемость не ми­рится с выборным порядком, сила и значение которого лежат всецело на праве местных жителей контролировать деятель­ность своих избранников периодическими выборами, возможно более чаще совершающимися. Во-вторых, судебная служба предполагает юридические познания; но число юридических сил, находящихся на местах в распоряжении избирателей, весьма невелико, и, поставив их в тесные рамки юридического ценза, пришлось бы de facto лишить их возможности осущест­влять свое избирательное право. В-третьих, наконец, обращено было внимание и на слабость исторической аргументации за­щитников выборного начала. Узаконения, на которых они ос­новывались, имели в виду только сословные выборы и сослов-ную: общественную службу. Но так как уставы для судебной службы положили вполне отрешиться от сословного начала, то для нового порядка вещей они не могли иметь решающего зна­чения.

Выборный порядок замещения судейских должностей не применялся нигде в Западной Европе как противоречивший феодальному принципу, по которому сюзерен должен охранять своих вассалов не только мечом, но и судом. Доставление суда стало личной обязанностью монарха. В эпоху Великой револю­ции Франция провозгласила иное начало. Конституция 3 сентября 1791 г., подготовленная в этом отношении законами 16—24 августа 1790 г. об организации судов и 1 декабря 1790 г. об учреждении кассационного суда¹, постановила, что судеб­ная власть осуществляется судьями, избранными народом на срок, а именно: двухлетний — для судей мировых, четырехлет-иий — для членов кассационного суда и шестилетний — для ^всех прочих судей². Но члены трибуналов полицейских, уч­режденных для рассмотрения дел о проступках, по закону 19 июля 1791 г., выбирались не народом, а муниципальными должностными лицами из своей среды. Однако этот порядок вещей держался недолго; уже конституция VIII г., а затем и империя заменили его назначением от правительства, и но­вовведение революции послужило лишь к ослаблению прин­ципа несменяемости, который с XV в. старались насадить французские короли: мировые судьи Франции доныне не пользуются этим правом. Из современных государств вы­борный порядок для замещения некоторых судейских долж-

¹ Декрет об учреждении при законодательном корпусе кассационно­го трибунала был принят 27 ноября 1790 г. —Прим. ред.

² Любопытно, что в то же время секретари судов выбирались по­жизненно, лица прокурорского надзора назначались также пожизненно.

211

ностей применяют лишь, сколько нам известно, Швейцария и Севере-Американские Штаты.

Ввиду этих соображений выборному порядку дано место только относительно присяжных заседателей и мировых судей. Последних предположено избирать „из местных землевладель­цев, более или менее известных всем избирателям; достоинство сих судей не обусловливается такими способностями и позна­ниями, о которых трудно бы судить самим избирателям, поче­му и выборная система может быть применяема к ним без осо­бых затруднений".

Комиссия 1894—1899гг. наметила окончательную отмену выборного порядка даже для почетных судей¹.

§ 78. Замещение должностей но назначению, виды. Таким образом, преобладающей системой замещения судебных долж­ностей оказывается назначение судей правительством, в распо­ряжении которого находятся все юридические силы страны и которое может приглашать их к деятельности на продолжи­тельное время. Она, в свою очередь, распадается на назна­чение подчиненными органами^ и назначение верховной властью.

Назначение подчиненными органами уместно для замеще­ния низших вакансий по судебному ведомству, имеющих ха­рактер исполнительный, таковы должности секретарей, помощ­ников секретарей, чинов канцелярии вообще, судебных приста­вов и т.п. Оно принадлежит судебному управлению, и если последнее успело уже отделиться от администрации, то сосре­доточивается в руках самих судебных мест. По нашему праву, власть назначения их имеют частью суды и председатели их, частью — прокуратура и министр юстиции. Так, секретари, а в случае надобности и помощники секретарей мировых съездов определяются председателем съезда Сет. 59 УСУ); секретари и помощники секретарей окружных судов и судебных палат и прочие чиновники канцелярий их подбираются и утверждаются председателями сих мест Сет.218); судебные приставы при ми­ровых съездах, окружных судах и судебных палатах назнача­ются председателями сих мест (ст.62, 300). Обер-прокурорам предоставлено назначение помощников обер-секретарей и про­чих чинов канцелярии департаментов Сената (ст.217), а также состоящих при кассационных департаментах Сената судебных приставов (ст.ЗОО); обер-секретари назначаются министром юс­тиции по представлению обер-прокурора (ст.217). Городские судьи назначаются министром юстиции (ст.б чЛ Правил

¹ Едва ли, однако, такое обобщение правильно; столицы и некото- | рые города сделали очень много для своих выборных судей, поставив их j на высоту, которой бы они никогда не достигли при системе правитель- ' ственного назначения.

² Т.е. органами управления. —Прим. ред.

212

1889г.О, участковые же начальники — министром внутренних дел из кандидатов, представленных губернатором по совещании с губернским и местным уездным предводителями дворянства (ст.13 Положения 1889г.²).

Но в применении к должностям судейским порядок назна­чения подчиненными органами имеет все неудобства выборного порядка, не представляя ни одного из его достоинств. Сосредо­точенный в руках органов административных, он не обеспечи­вает ни беспристрастия назначения, ни обширности того круга лиц, который находится в распоряжении назначающего, ни не­зависимости назначенного. Происки и связи всякого рода могли бы увести назначающего в сторону, не соответствующую истин­ным интересам государства. Предоставленный судебным уста­новлениям, он породил бы непотизм, т.е. замещение вакансий родственниками судей, которым предоставлено избрание кан­дидатов, и мог бы сообщить судебной службе замкнутый ха­рактер, напоминающий прежние цехи и крайне нежелательный в наше время.

Судейские должности могут быть замещаемы только вер­ховной властью. Этот лишь порядок обеспечивает соблюдение высоких интересов общежития в вопросе замещения судейских вакансий, ибо верховная власть по своему высокому положе­нию недоступна личным проискам, имеет-в своем распоряже­нии все юридические силы страны и актом своим сообщает до­статочный авторитет лицу, ею назначенному. Ее именем суд от­правляет правосудие; естественно, чтобы ей принадлежало и назначение вещателей правосудия.

Однако представитель верховной власти не может знать лично всех кандидатов на открывающиеся -вакансии. Его задача при замещении их может быть облегчена тремя способами: 1) представлением административным, 2) представлением со стороны органов общественного самоуправления и 3) представ­лением судебным.

Административное представление имеет своим органом ми­нистра юстиции, при судебном ведомстве состоящего. Зани­маемое им высокое служебное положение, а в государствах с укладными грамотами — и ответственность его призваны быть гарантиями правильности и беспристрастия его представлений. Но лично министру юстиции известны далеко не все способные занять открывающуюся вакансию. Ему приходится обращаться к своей канцелярии, которая может грозить весьма серьезной опасностью для судебного ведомства и для достоинства судеб­ной службы. Канцелярия, действующая негласно, не прини-

¹ Правила об устройстве судебной части в местностях, где введено Положение о земских участковых начальниках. —Прим. ред.

² Положение о земских участковых начальниках. —Прим. ред.

213

мающая прямого участия в судебной деятельности и управляе­мая лицами, по своему положению недостаточно независимы­ми, может проводить кандидатов под влиянием узких и не все­гда чистых интересов отдельных лиц. Для устранения зла не­обходимо, по меньшей мере, дополнение сил канцелярии высокопоставленными лицами судейского звания во всех тех случаях, когда обсуждаются вопросы о замещении судейских вакансий. Весьма также полезно для предупреждения неудач­ных назначений предварительное опубликование имен кандида­тов.

Судебное представление означает право судебных установ­лений избирать и представлять кандидатов на открывшуюся в них вакансию. Этот порядок, перенося функцию избрания на многочисленную коллегию, предупреждает влияние личных симпатий и антипатий и ослабляет значение происков. Люди, посвятившие себя судебной службе, несравненно лучше чинов­ной канцелярии могут оценить требования, которым должен отвечать ищущий судебной должности. Притом человек, полу­чивший назначение по представлению судебной коллегии и знающий, что дальнейшее движение его по службе невозможно без доброго отзыва о нем суда, представляет гораздо больше шансов надлежащего отправления правосудия, чем судья, обя­занный назначением и повышениями единоличному усмотре­нию начальства. Погоня за карьерой уменьшается, вступление новых членов в судебную коллегию происходит мирно, не воз­буждая неудовольствий. Противники судебного представления указывают на опасность непотизма, но опасность эта тем мень­ше, чем многочисленнее коллегия и чем менее труд судьи пред­ставляется синекурой. Другое возражение обращает внимание на ограниченность круга лиц, знакомых хорошо каждому суду в отдельности; для расширения его участие в судебном пред­ставительстве предоставляется иногда высшим судебным колле­гиям, в государстве существующим, например суду кассацион-; ному, который, осведомившись об открытии вакансии, в обще^ собрании избирает кандидатов на нее и представляет их вер-j ховной власти. Принятие этого порядка было бы дальней­шим шагом на пути к самостоятельности судебного управле­ния.

Наконец, право представления сообщается иногда органа самоуправления общественного ввиду того интереса, которы общество, несомненно, имеет в надлежащем замещении судеб ных должностей. Но как исключительная эта форма представ ления имеет серьезные недостатки; качества, необходимые для хорошего судьи, малодоступны для распознавания их массами; организация общественного представления предполагает выбо­ры, а следовательно, и неизбежно их сопровождающее оживле­ние страстей и преобладание политических соображений. За

214

г

общественное представительство может быть подан голос толь­ко как за дополнение судебного представительства; поставлен­ное в эти пределы, оно может содействовать дальнейшему предупреждению непотизма и привлекать к судебной службе лиц, заявивших свои достоинства в других сферах деятель­ности.

Правила о представлениях на должности по судебному ве­домству представляются весьма важными для надлежащего их замещения. Во Франции со времени отмены продажности должностей замещение их есть свободный акт главы государст­ва; его стараются ускорять, чтобы должность не оставалась долго вакантной и для предупреждения происков. Представле­ния на должности делаются не коллегией, а .лично председате­лем и прокурором суда по взаимному их соглашению. Пред­ставления на низшие должности формулируются прокурором суда республики под контролем первого председателя; пред­ставления на должности членов и председателей суда первой инстанции делаются первым председателем и генерал-прокурором суда апелляционного, которые могут• потребовать список кандидатов от председателя и прокурора суда первой инстанции. На каждую должность представляются министру юстиции три кандидата, во всяком случае не менее двух. Для представления назначен десятидневный срок со дня открытия

вакгшсии.

В Бельгии, по конституции 1831 г., председатели и товари­щи председателей судов высших (апелляционных и кассаци­онного) избираются самой коллегией, в которой открылась вакансия, а для замещения прочих судебных вакансий приме­няются два порядка — назначение по непосредственному ус­мотрению верховной власти и назначение по совместному пред­ставлению судебному и общественному. Первый имеет место относительно мировых судей и судей первой инстанции. Второй применяется к товарищам председателя первой инстанции, чле­нам судов апелляционного и кассационного; должности их за­мещаются не иначе как из кандидатов, представляемых верхов­ной власти. Одно представление делается судом, в среде кото­рого открылась вакансия, другое — местным провинциальным советом или Сенатом (имеющим административно-законода¹ тельное значение), смотря по тому, открылась ли вакансия председателя, товарища председателя суда первой инстанции, члена суда первой инстанции, члена суда апелляционного или же вакансия открылась в суде кассационном. Имена представ­ляемых кандидатов (по одному на каждое место) публикуются во всеобщее сведение за 15 дней до назначения. Если оба пред­ставления совпадают, верховная власть должна им подчинить­ся; только при разногласии ей принадлежит выбор между кан­дидатом судебным и общественным.

215

Решительный противник бельгийской системы Флуранс*' вынужден, однако, сознаться, что в Бельгии „судебная органи­зация, установленная конституцией 1831 г., уже почти полвека функционирует весьма успешно. Магистратура в этой стране пользуется высоким общественным уважением, представляя со­бой почтенное соединение знаний и талантов" *.

О магистратуре французской приходится выслушивать иные отзывы. „Несмотря на мои личные симпатии к отдельным членам французской магистратуры,— говорит Одилон Барро* .(De {'organisation judiciare en France. Paris, 1872. P. 12),— я без колебаний скажу: магистратура в той организации, какую она имеет у нас, не представляет достаточных гарантий незави­симого отправления правосудия; немногие избранники, попа­дающиеся в ее рядах, теряются в массе бездарностей и бесха­рактерностей, и всякое начинание их парализуется благодаря крупным недостаткам судебной организации и судебного про­изводства".

§ 79. Русская система замещения судебных должностей. В нашем прежнем процессуальном строе имел обширное при­менение выборный порядок замещения судебных вакансий, притом по сословиям. Рядом с ним применялся и порядок пра­вительственного назначения — не только верховной властью, но и подчиненными ей органами; высшие судейские должности заменялись монархом, низшие — министром юстиции².

Составители судебных уставов, приняв выборный порядок для мировых судей, колебались по вопросу о порядке замеще­ния судейских вакансий в общих судейских местах. Первона­чально для замещения вакансий в окружных судах и палатах предполагалось общим собраниям их предоставить избрание кандидатов. Судебные представления должны были поступать к министру юстиции, который кроме судебных кандидатов мог представить верховной власти и своих кандидатов, но не иначе как с объяснением причин, почему судебные кандидаты при­знаются им не соответствующими надлежащим условиям. Но эти предположения комиссии 1863г. значительно изменены Го­сударственным советом, так что порядок действующего законо­дательства по этому предмету следующий. Сенаторы и перво­присутствующие кассационных департаментов Сената или об­щего собрания их назначаются именными указами по непосредственному усмотрению монарха (ст.216 УСУ). Пред-

1 И.Я.Фойницкий цитирует здесь книгу: Flourens L. Organisation judiciare et administrative de la France et de la Belgique. Paris, 1875. — Прим. ред.

² Сенаторы определяются непосредственно Высочайшей властью; председатели, товарищи председателей и члены соединенных палат на­значались Высочайшей властью по представлению министра юстиции (ст. 1197 ч.1 т.II Свода законов изд. 1876 г.).

216

седатели судебных палат и департаментов их, председатели и товарищи председателей окружных судов назначаются Высо­чайшей властью по представлениям министра юстиции без вся­кого в том участия судебной коллегии (ст.212) *. Вакансии членов палат и окружных судов, а также судебных следовате­лей замещаются Высочайшей властью по представлениям ми­нистра юстиции, но при участии судебной коллегии, в которой открылась вакансия. Участие это выражается в немедленном после открытия вакансии созвании общего собрания суда или палаты для совещания о кандидатах на открывшиеся должно­сти; общее собрание происходит при прокуроре и может из­брать кандидатом только лиц, удовлетворяющих законным ус­ловиям для занятия данной должности и заявивших свое согла­сие. Затем судебные представления поступают через старшего председателя судебной палаты к министру юстиции, который представляет Императорскому Величеству как об указанных судебными местами кандидатах, так и о других, имеющих пра­во на занятие открывшихся должностей (ст.213—215 УСУ).

Изложенными законами не разрешается вопрос о порядке избрания кандидатов в общих собраниях. Сенат по вопросу о .порядке подачи членами общего собрания голосов при избра­нии кандидатов высказался за открытую их подачу (общ. собр. 1881/58), которая в данном случае крайне нежелательна. Все личные вопросы, подлежащие разрешению коллегии, должны быть разрешаемы баллотировкой. На каждую вакансию общее собрание может представить одного кандидата; хотя этого ограничения в законе не содержится, но оно разумеется само собой. Избранным следует считать получившего наибольшее абсолютное число избирательных голосов.

Министру юстиции предоставляется дополнить судебных кандидатов своими, причем он не обязан приводить мотивы та­кого дополнения в письменном представлении монарху. Но может ли министр юстиции, не представляя судебных кандида­тов, ограничиться в представлении монарху только своими кан-

¹ Вопрос о замещении должности товарища председателя окружного суда при составлении уставов вызвал ряд мнений. Для решения его предлагалось три способа: предоставить председательствование в отделе­нии старейшему из членов, или предоставить избрание председательст­вующего самим членам отделения, или, наконец, назначать его от прави­тельства. Первый из этих способов не принят потому, что "старшинство в службе не всегда удостоверяет в способностях для председательства в окружном суде", хотя впоследствии законом 10/22 июня 1877 г. именно это начало старшинства принято для определения председательствующих в отделениях Сената. Против второго было замечено, что он не согласен с Основными положениями, по которым все должности в окружных су­дах замещаются от правительства. Предпочтение отдано третьему спосо­бу, чтобы иметь на местах председательствующих отделений "людей спо­собных, надежных и ответственных за охранение в отделениях установ­ленного порядка".

217

дидатами? Это было бы явным противоречием закону (ст.215 УСУ), точное соблюдение которого дает единственную гаран­тию того, что судебные вакансии будут надлежащим образом замещаемы. Министр юстиции может ослабить представление суда, но закон обязывает довести его до сведения Высочайшей власти.

В проекте комиссии 1894—1899гг. намечена двухстепенная система выбора кандидатов судебными местами, именно в нача­ле каждого года и тотчас по открытии вакансии. Но вместе с тем комиссией подчеркнуто совершенно необязательное значе­ние таких выборов для министра юстиции (ст.273—277 проекта УСУ).

§ 80. Права судебной службы, общие права. Рассмотрев условия поступления в судебную службу и порядок замещения судебных вакансий, мы должны перейти теперь к правам су­дебной службы и обязанностям, ею возлагаемым. Остановимся сначала на первых.

Права и преимущества судебной службы суть общие, всем вообще видам гражданской государственной службы предо­ставленные, и особенные, специально должностным лицам су­дебного ведомства принадлежащие.

Общие права судебной службы состоят прежде всего в пра­ве на почет, с государственными должностями соединяемый., Для должностных лиц судебного ведомства он выражается вг| чинопроизводстве и наградах орденами, знаками отличия и т.п.¹ С классными судебными должностями соединяется пользование всеми правами, данному классу предназначенны­ми. Затем судебная служба дает право на жалованье, у нас, од­нако, весьма скромное², и на вознаграждение всех расходов, с должностью сопряженных, каковы расходы канцелярские, пу­тевые и т. д. Жалованье уплачивается государством в опреде-

¹ Однако в видах судейской независимости общий порядок чино­производства для лиц судейского звания заменяется порядком, в ст.239— 241 установленным.

² Степень обеспечения жалованьем стоит в соответствии и со степе­нью независимости, которая требуется от определенной должности. По­этому для должностей судейских оно должно быть настолько значитель­ным, чтобы могло привлечь лучших юристов страны на места судей и устранить от них мелкие материальные заботы о насущном дне. Удовле­творительное решение этого вопроса на практике зависит от того, какое число судей требуется данной судебной системой. Англия, довольствую­щаяся незначительным их числом, может дать каждому вестминстер­скому судье 5 тыс. ф. ст. ежегодно, а председателю высшего суда — даже 10 тыс. Наоборот, во Франции жалованье судей крайне недос­таточно, едва покрывая первые потребности существования. Австрия оплачивает своих судей лучше Германии, Бельгия и Италия — лучше Франции.

218

ленном размере, штатами установленном¹; иногда оно возвы­шается прогрессивно, по степени продолжительности судебной службы². Но некоторые судебные должности исполняются без­возмездно; таковы у нас должность присяжного заседателя и почетного мирового судьи. Наконец, участь престарелых долж­ностных лиц судебного ведомства обеспечивается правилами о пенсиях и пособиях. В некоторых ведомствах, между прочим и в судебном (что, однако, не составляет его отличительной чер­ты), для этой же цели учреждены эмеритальные кассы-³. Должностные лица судебного ведомства имеют право и на от­пуск. Для общих судебных мест установлено вакантное время в течение трех месяцев ежегодно; но деятельность их на время ваканта не прекращается вполне, а лишь сокращается, так что каждое из лиц судейского звания (за исключением следовате­лей) пользуется половиной ваканта по определению общего со­брания (ст. 184, 185 УСУ). Отпуск сверх вакантного времени разрешается или общим собранием, или единоличной властью председателя или прокурора, а на продолжительный срок от­пуск допускается не иначе как с Высочайшего разрешения (ст.232—234 УСУ).

§81. Особенные права. Несменяемость, историческое раз­витие ее. Особенные права судебной службы принадлежат должностным лицам судейского звания и сводятся главным об­разом к несменяемости их; прочие права служат лишь.к ограж­дению ее.

Судьи, подобно прочим должностным лицам, назначались первоначально с сохранением за верховной властью, их назна­чавшей, права смещения. Это выражалось формулой „a notre bon pleisir, during our pleasure"⁴. Но частые перемещения должностных лиц оказываются вредными для интересов вла­сти, препятствуя образованию традиций и единообразномз^ применению ее распоряжений. Сама власть мало-помалу начи­нает заботиться о доставлении службе вообще, и особенно су­дейской, большей прочности. С другой стороны, трудно ждать надлежащего беспристрастия и полной независимости от судьи, которому ежеминутно грозит опасность отставки: „Где свобода действий судьи в духе закона и справедливости скована влия-

¹ Система содержания судей доходами с их должности в виде су­дебных пошлин ныне у нас не применяется. Следы ее сохранились еще во Франции.

2 Такое правило, принятое в Германии, предполагавшееся и у нас, весьма уместно для судебной службы, где частые передвижения нежела­тельны.

³ Эмеритура (ст.247 УСУ) в судебном ведомстве введена уставом

3 июня 1885 г.

⁴ Французское и английское выражения, которые можно перевести, как "пока мы соизволим". —Прим. ред.

219

нием извне, где для добросовестного отправления обязанностей судьи в виде общего правила требуются подвиги геройства и самоотвержения ввиду стоящей выше его и закона власти, там не может быть правосудия, нет законности и царствует произ­вол"¹. Только несменяемость, по замечанию Монтескье, доставляет судьям степень силы и независимости, достаточную для противодействия силам, враждебным правосудию, для пре­следования и исследования преступлений, невзирая ни на ка­ких лиц, для наказания высокопоставленных преступников, ко­торые легко могли бы воздействовать на судью сменяемого. По этим соображениям начало несменяемости представляется од­ним из самых существенных условий судебной службы и зане­сено ныне почти во все конституционные грамоты.

Колыбель принципа несменяемости — Англия. Здесь уже Вильгельм III постановил о назначении судей вестминстерских и обеспечил им сохранение места и содержания, пока они будут вести себя хорошо; увольнение их дозволялось только по пред­ставлению обеих палат парламента. Георг III, „видя в незави­симости и правдивости судей существенное условие надлежаще­го отправления юстиции, лучшую гарантию прав и вольностей гражданских и самое высшее достоинство короны", в первый же год своего царствования торжественно подтвердил положе­ние Вильгельма III. Оно действует доныне, распространяясь как на вестминстерских судей, так и на судей полицейских, правительством назначенных.

То же начало занесено в конституцию Севере-Американ­ского союза, где оно применяется ко всем федеральным судь­ям.

Во Франции несменяемость судей появляется не как по­следствие продажности судебных должностей, а как институт, призванный к ^кизни королевской властью для упорядочения юстиции и обеспечения точного соблюдения королевских ордо­нансов, невзирая на лица. Уже в 1302г. Филипп Красивый обещал несменяемость судьям, хорошо себя ведущим; в 1467 г. Людовик XI постановил, что никто не может быть лишен своей должности и замещен иначе как вследствие смерти, или добро­вольного ухода в отставку, или осуждения подлежащим судом за тяжкое сдужебное преступление; он взял торжественное обещание от своего наследника соблюдать это правило. Несме­няемость предоставлялась должностям, которые никогда не были продажными. Однако старый режим не представлял до­статочных гарантий для этого начала, а революция разрушила его и ввела народное избрание судей на короткий срок (2, 4 и 6 лет).

¹ Талъберг* Д.Г. Несменяемость судей во Франции // Юрид. вести. 1883. № 1. С.3—55.

220

Затем французские укладные грамоты, начиная с консти­туции VIII г., провозглашают несменяемость судей. Мы встре­чаем ее в хартии 1814г., а конституция 1848г. провозгласила его основным государственным законом.

Однако на французской почве принцип этот никогда не пользовался полной крепостью. Этому препятствовали обстоя­тельства двоякого рода: во-первых, высказанный еще Монте­скье и до сих пор весьма.распространенный во Франции взгляд на судебную власть как на отпрыск власти исполнительной и, во-вторых, политические смуты, не перестававшие волновать францию. Правительства менялись здесь часто, судебные места не всегда умели держаться вдали от политики, возбуждали не­удовольствие новых властей — и вопрос об очищении судебного сословия ставился неоднократно. Наполеон I, Бурбоны и На­полеон III ревностно очищали судебные места, т.е. сменяли судей, по закону несменяемых. Это совершалось частью адми­нистративными мерами расправы, частью общими распоряже­ниями, подрывавшими принцип несменяемости. Так, при На­полеоне I практиковалось закрытие и переименование судов, сопровождавшееся оставлением судей за штатом; при Наполео­не III декрет 1 марта 1852г. отдал в руки правительства всех судей, достигших 70 лет (в кассационном суде — 75 лет). Но достойно замечания, что все французские правительства, нару­шая по политическим соображениям начало несменяемости, ограничивались отменой его для судей, прежними правительст­вами назначенных.

Вопрос об очищении судебного сословия возник и при Тре­тьей республике, которая отнеслась к принципу судейской несменяемости гораздо осторожнее, чем все прежние прави­тельства Франции. С 1870 г. началась разработка этого вопроса в законодательных учреждениях Франции, закончившаяся только 1 августа 1883г. законом, который, не отменяя несме­няемости в принципе, дал нынешнему правительству непро­должительный срок для удаления судей, не отвечающих госу­дарственным требованиям. В этом законе нельзя не видеть но­вую победу принципа несменяемости и новое доказательство того, что нарушения его во Франции имеют чисто политиче­ский характер.

Начало несменяемости принято также в конституциях Швеции 1809г., Нидерландов 1815г., Баварии 1818г., Вюр-темберга 1819 г., Бразилии 1824г., Италии и Португалии 1826г., Бельгии 1831г., Испании 1845г. и 1876г., Пруссии 1850 г., Австрии 1867 г. Германское учреждение судебных уста­новлений 1877 г. постановляет, что все судьи назначаются по­жизненно. Даже в Турции состоялся в 1874г. закон в том же смысле, так что ныне принцип_ц несменяемости получил мировое значение.

221

В истории нашего законодательства начатки к установле­нию государственной прочности должностей вообще, в смысле ограничения усмотрения начальствующих в увольнении их, за­мечаются в Учреждении губерний 1775 г. и в Жалованной гра­моте дворянству 1785г.¹, подтвержденных Манифестом и По­ложением 6 декабря 1831г. (§139) о службе по дворянским выборам; в последнем содержалось прямое правило, согласно которому удаление от должностей лиц, служащих по дворян­ским выборам, в том числе уездного предводителя дворянства, может последовать не иначе как по приговору судебного места. Затем Положением комитета министров 7 ноября 1850г. в за­конодательство наше вводится противоположное начало уволь­нения, неспособных и неблагонадежных чиновников без их просьбы по усмотрению начальства. Из борьбы этих начал со­здалось действующее законодательство Устава о службе граж­данской, которое не пошло, однако, далее механического их со­единения. На почве Положения комитета министров образовал­ся знаменитый третий пункт, ныне ст.788 Устава о службе гражданской. На почве узаконений Екатерины II и Положения-1831 г. образовались служебные прерогативы должностных лиц, обеспечивающие им прочность положения тем большую, чем выше ранг занимаемой ими должности. Стремление согла­совать и примирить эти направления порождает проект Устава о служебных провинностях в его последовательных редакциях. Согласно последней редакции (1901 г.) дисциплинарные взы­скания для должностных лиц суть замечание, выговор, денеж­ная пеня, арест и удаление от должности, причем к последнему может быть присоединено воспрещение занимать равную и высшую должность на срок от 6 месяцев до 1 года. Взыскания эти налагаются по постановлениям непосредственного и высше­го начальства и дисциплинарными присутствиями; чем выше ранг должности, тем уже власть начальства, так что для лиц, занимающих должности IV, V и VI классов, начальству предо­ставлено лишь определение замечаний и выговоров, а более тяжкие взыскания налагаются не иначе как коллегиальными установлениями, дисциплинарными присутствиями. От обви­няемого требуется объяснение, ему предоставлено право нахо­диться при разборе, отводить членов присутствия, которое по­становляет свое определение по выелушании прокуратуры, и приносить жалобы по существу: на решения губернского или городского присутствия — надлежащему министру или Прави­тельствующему сенату по 1-му департаменту, на решения глав­ных начальников и министров, особенно если ими назначено удаление от должности,— Правительствующему сенату по 1-му

¹ Грамота на права, вольности и преимущества благородного рос­сийского дворянства от 21 апреля 1785 г. —Прим. ред.

222

департаменту. Отдельно от изложенного намечен особый дис­циплинарный порядок для случаев, аналогичных предусмот­ренным ст. 295 и п. 2 ст.295² и 296 УСУ, а так лее для случая об­наружения совершенной неспособности к исполнению своих служебных обязанностей; но и здесь удаление от должности, кроме только канцелярских чиновников и служителей, не имеющих классного чина, может быть определено не иначе как дисциплинарным присутствием.

Таким образом, должностное положение вообще обеспечи­вается от произвола начальствующих и пользуется известной устойчивостью, прочностью, вытекающей из государственного значения должности. Но для государственной службы вообще такая прочность по необходимости может быть лишь ограни­ченной, условной, склоняясь перед требованиями целесообраз­ности; ввиду этих требований при наличности дисциплинарных проступков месту, хотя и коллегиальному, но не судебному, предоставлено право удаления от должности; потому же поня­тие вины для таких лиц распространяется за естественные пре­делы ее, на случай неспособности и бестактности служащих. В отличие от такой ограниченной устойчивости для службы судейской уставы 20 ноября ввели у нас, по примеру Запа­да, устойчивость полную, в лице института судейской несме­няемости.

§ 82. Содержание несменяемости и необходимые огражде­ния ее. Несменяемость есть право оставаться на должности су­дьи и получать соединенное с ней содержание независимо от желания власти, которой принадлежит назначение судей, будет ли то власть верховная или подчиненная¹. Должность, несме­няемым лицом занимаемая, не может быть предметом ничьего распоряжения; назначения, на занятую должность последовав­шие, недействительны.

Право несменяемости принадлежит должностным лицам судейского звания — первоприсутствующим и сенаторам касса­ционных департаментов, председателям и членам судебных па­лат, председателям, товарищам председателей и членам окруж­ных судов, судебным следователям, а срочная несменяемость — и мировым судьям. Впрочем, позднейшей практикой Мини­стерства юстиции введены вопреки закону исправляющие должность судебных следователей, не пользующиеся несменяе­мостью. Сам закон не обеспечивает несменяемости для судей Тифлисского округа, а чины общих судебных мест Варшавско­го округа получают право несменяемости только прослужив не

¹ В том же широком смысле судейская несменяемость понималась составителями уставов 20 ноября и применялась в первоначальной прак­тике. Право несменяемости начинается с момента утверждения в должно­сти.

223

менее трех лет в должности. Городские судьи и земские на­чальники правом несменяемости не пользуются.

Несменяемость предполагает пожизненность должности. Однако в этом смысле несменяемость обеспечена лишь для должностей судейского звания в общих судебных местах. В мировых же установлениях она не могла быть выдержана благодаря выборному порядку и заменена срочной несменяемо­стью, обеспечиваемой лишь на избирательный трехлетний пе­риод. В течение его судья не может быть смещен со своей должности иначе как по причинам, устраняющим несменяе­мость пожизненную; но с наступлением новых выборов участь судьи переходит в руки избирателей. Мировой судья, не из­бранный на новое трехлетие, увольняется со службы выборным правом общества, без всякого в том участия правительственной власти. На тот же трехлетний срок избираются председатель съезда и непременный член его. Не подлежит сомнению, что такая срочная несменяемость не обеспечивает интересов право­судия, особенно при столь незначительных сроках, какие при­няты у нас. Едва избранный судья начинает знакомиться с де­лом и населением, ему уже грозит перспектива забаллотирова-ния. Опасение быть не избранным может побуждать его вступать в компромиссы с лицами, влиятельными на выборах, ко вреду для правосудия. Частые избрания уменьшают вместе с тем и авторитет судей в глазах населения, которое привыкает видеть в них людей зависимых^j.

Уже составители судебных уставов сознавали дурные сто­роны этого правила; соединенные департаменты Государствен­ного совета в 1864г. признали, что „краткость этого срока мо­жет иногда на практике быть поводом к различным неудобст­вам, а между прочим на сем основании могут по случающимся нередко на выборах действиям партий быть устраняемы люди, вполне достойные и уже приобретшие опытность в трудных за­нятиях мировых судей". Потому тогда же положено было пре­доставить министру юстиции сообразить, не следует ли увели­чить срок, на который должны быть избираемы мировые судьи, и до истечения первого трехлетия первоначальных выборов внести свои соображения в Госудгфственный совет. К сожалению, ничего по этому важному предмету сделано не было.

Несменяемость устанавливается в общих интересах долж­ности, а не в частных интересах занимающего ее. Поэтому не­сменяемость не дает права распоряжаться своей должностью, уступать ее другим лицам. На том же основании, как увидим, она не освобождает занимающего должность от исполнения обязанностей, с ней соединенных.

¹ Во Франции двухлетний срок для мировых судей не мог быть вы­держан даже в течение восьми лет.

224

Для того чтобы принцип несменяемости имел реальное зна­чение и на самом деле обеспечивал судейскую независимость, недостаточно ограничиться провозглашением голого правила, по которому судьи, раз назначенные, не подлежат увольнению по усмотрению власти. Опыт выяснил необходимость следую­щих еще постановлений, без которых правило о несменяемости превращается в мертвую букву.

Во-первых, право несменяемости должно быть поставлено под судебную защиту, и колебание его возможно только в су­дебном порядке.

Во-вторых, судья должен быть обеспечен не только против произвольных увольнений, но и против произвольных перево­дов его с одного места на другое. Перемещения судей, особенно на значительные расстояния, могут вести к разорению их и превращаться в принуждение выйти в отставку. Потому-то су­дебные уставы (ст.243 УСУ) запрещают не только увольнение без прошения председателей, товарищей председателей и чле­нов судебных мест, но и перевод из одной местности в другую без их согласия. Только судебные следователи могут быть пе­реводимы из одного участка в другой того же округа, но не иначе как по постановлению общего собрания суда (ст.227 УСУ), а Высочайше утвержденным 9 июня 1879г. мнением Го­сударственного совета предоставлено общим собраниям судеб­ных палат с утверждения министра юстиции переводить судеб­ных следователей из одного судебного округа в другой той же палаты, если потребовалось изменить распределение должно­стей судебных следователей, что предоставлено министру юс­тиции. В тех случаях, когда ввиду такого изменения требуется перевод следователей из округа одной палаты в другую, он разрешается не палатой, а соединенным присутствием Сената (ст.80¹ УСУ).

В-третьих, судейская несменяемость должна быть обеспе­чена на случай совершенного упразднения должности, судьей занимаемой. Право учреждения судебных должностей принад­лежит законодательной власти; ей не может быть отказано и в праве упразднения существующих должностей по общегосудар­ственным соображениям вследствие оказавшейся ненужности их или необходимости реформы. Но участь судьи не должна стоять в зависимости от таких распоряжений; ему должна быть или немедленно предоставлена соответствующая по положению и содержанию должность, или же государство обязано принять на себя выдачу ему полного содержания во все время нахожде­ния за штатом. К такому правилу западные законодательства пришли ввиду указаний опыта; Наполеон I весьма легко обхо­дил начало несменяемости, упраздняя сами должности или да­же давая лишь судебным местам новые названия. К сожале­нию, этого правила не знают судебные уставы, почему в случа-

8 Зак. 454

225

ях упразднения должностей наши судьи оставляются за штатом „на общем основании", в явное нарушение принципа несменяе­мости.

Комиссия 1894—1899гг. подробно остановилась¹ на во­просе о влиянии упразднения должности на положение судей, предусмотрев при этом три возможные комбинации: первая — когда одновременно с упразднением должностей в одном округе учреждается равное число таких же новых должностей в дру­гом округе; вторая — когда хотя новых должностей не учреждается, но в среде членов судебного места, где должность упраздняется, оказываются желающие остаться за штатом; и, наконец, третья — когда таких желающих не оказывается. В первом случае министру юстиции предоставляется предста­вить к переводу на новые должности тех судей, занимающих упраздняемую должность, которые изъявят на то согласие, а при отсутствии такого согласия'—по собственному его пред­ставлению. Во вторбм случае упраздняемая должность освобо-; ждается через увольнение или отчисление за штат того сокра-j щаемого состава, который изъявит на то свое желание. Нако­нец, в последнем случае увольнение или отчисление за штат делается по представлению министра юстиции (ст.306 проек­та). При этом липам судейского звания, оставляемым за шта­том помимо их о том просьбы, предположено впредь до опре­деления их на новые должности выдавать, смотря по их жела­нию, полное жалованье по упраздненной должности в течение двух лет или половинное — в течение четырех лет (ст.334 про­екта).

В-четвертых, запрещая произвольные смещения, необходи­мо принять некоторые меры и для ограждения судейской неза­висимости от произвольных наград².-Сменяемость рассчитыва­ет на страх, награды по усмотрению подчиняют судей прави­тельству возбуждением надежды на улучшение участи. Потому председатели, товарищи председателей, члены судебных мест и мировые судьи удостаиваются наград единственно по личному, усмотрению Императорского Величества (ст.248 УСУ), не по­лучая во время нахождения на этих должностях и чинов в об­щем порядке чинопроизводства (ст.239—242 УСУ). Потому же и занятия, которые могли бы подчинить судью другим вла­стям, составляют препятствие для вступления в судебную службу и не могут быть исполняемы по получении судейско­го звания.

¹ Объяснит, зап. к проекту новой редакции УСУ. Т.П. С.297 и ел.

² Нигде на континенте Европы судебная власть не гарантирована вполне в этом отношении от власти правительственной. Лишь в Англии судьи не зависимы от правительства и по стимулу надежды. Судьи выс­шего суда назначаются не из мировых или полицейских судей, а из членов независимых адвокатских корпораций.

226

§ 83. Устранение несменяемости. Физическая и нравст­венная неспособность к судебной службе. Судебные новеллы и комиссия 1894—1899 гг. Несменяемость есть гарантия надле­жащего исполнения судейских обязанностей. Потому, есте­ственно, действие ее прекращается при наступлении неспособ­ности судьи к дальнейшему исполнению возложенных на него функций; установленная в интересах самостоятельности судеб­ной службы как институт публичного порядка, она не может служить исключительно частным, личным интересам. Причины такой неспособности могут быть двоякие — физические и нрав­ственные.

Физически неспособными к судейской службе становятся лица, которые впали в болезненное состояние организма, ли­шающее их возможности исполнять судейские функции. Не мо­гут быть оставлены на местах судей умалишенные, впавшие в тяжкую продолжительную болезнь и т. п.

Физическая неспособность может наступать также и вслед­ствие преклонного возраста, почему некоторым государствам известны возрастные законы о судьях. Так, во Франции на основании декрета 1 марта 1852 г. при достижении судьей 70-летнего возраста (а членами кассационного суда — 75-летнего) правительство получает право удалить его, но может по своему усмотрению и оставить на месте; этой мерой все судьи, достиг­шие преклонного возраста и приближающиеся к нему, ставятся в подчинение правительству.

Другой характер носит бельгийский возрастной закон; им, во-первых, для всех судей установлен одинаковый, 75-летний, срок; во-вторых, достигнув этого возраста, судья может остать­ся на службе тогда лишь, если общее собрание суда, членом которого он состоит, признает его способным к дальнейшему отправлению судебной деятельности с надлежащим достоинст­вом.

Французская система открывает широкий простор админи­стративному усмотрению начальства, бельгийская избегает это­го упрека.

Установление предельного возраста для судей в 75 лет предполагалось при составлении уставов, но не было принято Государственным советом, и оно неправильно по существу. Дряхлость не всегда обусловливается возрастом; нередко ста­рики преклонных лет обнаруживают замечательную свежесть ума и полную энергии деятельность. Поэтому судебные уставы взамен законов о предельном возрасте постановляют следую­щие правила, которые признаны вполне обеспечивающими воз­можность удаления из судебной службы лиц, физически к тому не способных:

1) лица, определенные к судебным должностям, обязаны явиться на службу не позднее одного месяца со дня объявления

^ ⁸* 227

| Ы,

им об определении к должности и с прибавкой поверстной: срока. Не явившиеся в этот срок без особо уважительных прщ чин признаются отказавшимися от принятия должности -ц увольняются от нее общим собранием суда (ст.228 УСУ); i> 2) если в продолжение одного года со времени приклю­чившейся тяжкой болезни, не дозволяющей должностному пг-цу судебного ведомства вовсе являться на службу, лицо этс fe подаст просьбы об увольнении, то председатель судебного v -. -та напоминает ему письменно об обязанности оставить слул<:. . Когда в течение следующих за тем двух недель не будет под. и а просьба об увольнении, то заболевший может быть уволен без прошения, по представлению общего собрания суда, членом >со-" торого он состоит, с правом обжалования его определения об­щему собранию высшего суда (ст.229—231 УСУ).

Комиссия 1894—1899гг., высказываясь отрицательно по вопросу об установлении предельного возраста для судей ввиду того, что „оно сделало бы и без того нелегкую судебную с/гу­бу еще более тяжелой, отняв от нее одну из ее привлекате ных сторон, состоящую в сознании обеспеченности своего ложения", вводит, однако, в проекте УСУ новую ст.304, по торой „судьи, утратившие вследствие старческого одряхлев или немощей, тяжких и постоянных, способность к правиль му исполнению возложенных на них обязанностей, могут 6t увольняемы от службы в порядке, определенном ст.303" (со ветствующей ст.295² действующего учреждения).

Нравственно неспособными к продолжению судейски! службы признаются лица, совершившие действия, несогласные с достоинством судьи. По первоначальному тексту уставов, та­кими действиями признавались только уголовные проступки, дисциплинарные провинности и впадение в несостоятельное™, при условии надлежащего судебного приговора. Коренное из­менение первоначальных постановлений сделано законом 20 мая 1885г., который глубоко поколебал у нас начало несме­няемости. По действующей ныне редакции, независимо от уда­ления по суду, право увольнения должностных лиц судейского звания предоставлено образованному законом 20 мая высшему дисциплинарному присутствию Правительствующего сената, причем вопрос об увольнении возбуждается или самим присут­ствием силой закона (ст.295, 295¹, 296 УСУ), или по усмотре­нию министра юстиции (ст.295² УСУ), и кроме увольнения установлено перемещение в том же порядке на равную судей­скую должность. Основанием же увольнения признаются:

1) общие уголовные проступки, учиненные судьей и уста­новленные судебным приговором. Обвинительный приговор, определяющий наказание, соединенное с лишением или ограни­чением прав состояния, или же исключением из службы, или удалением от должности, составляет безусловное препятствие к

⁴ 228 1

дальнейшему продолжению судебной службы совершенно неза­висимо от того, в каком именно преступлении — общем или служебном — признан виновным судья¹. Сверх того, все обви­нительные приговоры по общим проступкам, назначающие ме­нее тяжкие наказания, представляются высшему дисциплинар­ному присутствию, которое, истребовав объяснение от судьи, может постановить об увольнении его от должности (ст.295 УСУ). Но состояние под следствием и судом недостаточно для применения этой меры; однако судья, привлеченный к следст­вию или суду за общее преступление, влекущее по закону тю­ремное заключение или наказание более строгое, может быть тем же присутствием временно, до окончания производства, устранен от должности, причем в не терпящих отлагательства случаях такое устранение может быть произведено даже без ис­требования объяснения обвиняемого (ст.295¹ УСУ). Если уго­ловно-судебное разбирательство окончилось оправдательным приговором, то устраненный немедленно вступает,в должность; но в случае приговора, освобождающего от наказания (п.2 ст.771 УУС), возникает сомнение, которое ввиду ст.772 УУС должно быть разрешено в смысле обязанности суда, его поста­новившего, представить дело в высшее дисциплинарное присут­ствие согласно ст.295 УСУ; ,

2) впадение в несостоятельность и задержание за долги также могут вызвать увольнение судьи от должности по поста­новлению высшего дисциплинарного присутствия (ст. 296 УСУ);

3) служебные упущения судьи, не влекущие удаления от должности по суду, могут, однако, вызвать увольнение его от должности высшим дисциплинарным присутствием по предло­жению министра юстиции, если по своему значению или по многократности они свидетельствуют о не соответствии винов­ного в них судьи занимаемому им положению или о явном пре­небрежении его своими обязанностями (п.1 ст.295² УСУ); причем закон не требует даже, чтобы упущения эти были установлены предварительным приговором дисциплинарного

суда;

4) с ними сравниваются такие вне службы предосудитель­ные или противные нравственности проступки судьи, которые, будучи несовместны с достоинством судейского звания и полу­чив огласку, лишают совершившего их судью необходимых для сего звания доверия и уважения; закон не требует, чтобы по-

¹ Текст ст.295 УСУ может возбудить мысль, будто бы от высшего Дисциплинарного присутствия зависит оставить даже приговоренных к таким наказаниям, но это противоречит природе их. Приговоренные к Удалению, отрешению или исключению из службы по суду устраняются от службы силой приговора, без участия высшего дисциплинарного при­сутствия.

229

ступки эти отвечалрг составу какого-нибудь преступного деяршя (п.2 ст.295² УСУ);

наконец, 5) не увольнение, а перемещенрге в другую мест­ность на равную судейскую должность может быть определено высшим дисциплинарным присутствием по предложению мини­стра юстиции, если судья, поставив себя образом cbopix дейст­вий в месте служения в такое положение, которое подает осно­вательный повод сомневаться в дальнейшем спокойном и бес­пристрастном исполнении им своих обязанностей, тем не менее уклоняется от предлагаемого ему перевода в другую местность на равную должность (п.З ст.295² УСУ).

На городских судей и земских начальников правило несме­няемости не распространяется. Первые ргз них увольняются по постановлениям консультации, учрежденной при Министерстве юстиции, с утверждения министра юстиции (ст.7 ч.1 Правил 1889г.), а вторые — властью министра внутренних дел (ст. 18 Положения о земских участковых начальниках). Мргровые су­дьи Варшавского округа, прибалтийских губерний и Тифлис­ского округа, а равно гминные судьи и-лавники увольняются министром юстиции.

§ 84. Обязанности судебной службы. Предварительные обязанности. Права, судебной службой доставляемые, суть лриль юридическое последствие рг гарантия надлежащего испол­нения обязанностей, на ней лежащих, так как сами органы ее учреждаются для отправления государственной обязанности доставления правосу/щя населению. Судебное ведомство, един­ственно о своих правах пекущееся, непрочно и недостойно ува­жения. Крепость и сила его лежат в точном соблюдении обя­занностей, из судебной службы вытекающих, в твердом и не­уклонном исполнении той государственной задачи, во имя которой оно призвано к жизни. Должностные лица судебного ведомства обязаны надлежащим образом нести судебную служ­бу, воздерживаться от поступков, несогласных с достоинством службы, или, по словам Цицерона, se gerere personam civitatis, ejus dignitatem sustinere¹. Чем выше достоинство должности, тем сложнее кодекс повелений и запретов, ею налагаемых; для должности судейской он дострггает наивысшей степени.

Принесение присяги — первый акт, с которого начинается служебная деятельность; лица, не принесшие присяги, не могут участвовать в отправленрш правосудия, и все действия их по службе недействительны, ничтожны (1872/612, Комарского). Русскому праву служебная присяга известна в трех видах: при­сяга на верность службе (ст. 185 Устава о службе граждан­ской), присяга на определенную должность и присяга по дан-

ному делу. Первая приносится bccmpi лицами, поступающими на службу, не исключая и нанимаемых в нижние служитель­ские должности; приносящий ее, призывая божество, дает тор­жественное обещание служить верой и правдой. Присяга на должность установлена при занятии некоторых должностей, между прочим судейской, присяжного поверенного, судебного пристава и нотариуса. Судейская присяга (прилож. к ст.225 УСУ) coctopit в торжественном обещании хранить верность монарху, исполнять свято законы империи, творрггь суд нели­цеприятно, по чистой совести- и поступать во всем согласно принимаемому званию. Наконец, присяга по-делу установлена для присяжных заседателей; до закона 1894г. она повторялась по каждому делу особо. Все эти виды присяги сохраняют у нас характер религиозного института, необходимо предполагающе­го участие духовного лица того исповедания, к которому при­надлежит присягающий. Впрочем, для лиц неправославного исповедания отсутствующий духовник может быть заменен председателем или духовником православным. Отказ от прине­сения присяга (или заменяющего ее торжественного обещания) 1 составляет безусловное препятствие допущения к должности; f сверх того, когда он представляется отказом от исполнения \ возложенной государством обязанности, то за отказ от присяги [ виновный подлежит ответственности, за уклонение от такой обязанности определенной^j.

Другая предварительная обязанность, с судебной службой' соединяемая, состоит в постоянном пребыванрш в пределах участка или округа, составляющего район служебной деятель­ности должностного лица. Так, участковый мировой судья из­бирает с согласия съезда постоянное место пребыванрш в своем участке (ст.41 УСУ), в котором он должен пребывать безот­лучно (ст.42)². Судебные следователи при выезде из места по­стоянного своего пребывания должны оставлять сведения о

¹ Поступать как гражданин — значит поддерживать свое достоинст­во (лат.).

230

¹ Присяга требуется и от лиц, призываемых к .временному служе­нию правосудию, а также от лиц частных, призываемых в помощь пра­восудию (свидетели, эксперты). Паше законодательство, предусматривая неявку присяжных заседателей и свидетелей, совершенно молчит об от­казе их от принесения присяги. Судебная практика по отношению к сви­детелям склонилась к льготному толкованию, допуская допрос их без присяги.в случае такого отказа, но это объясняется"отменой формальной теории доказательств и незаменимостью свидетеля для целей правосудия, и даже относительно свидетелей практика, допуская по необходимости такое льготное толкование, сопровождает его разными ограничениями. Оно совершенно неприменимо к лицам, призываемым исполнять за­менимые другими и публичные по их природе обязанности присяжно­го заседателя.

² В городах, разделенных на несколько участков, практика допус­кает избрание места пребывания мировыми судьями, а также следовате­лями и вне участка, но для уездных судей такое разрешение было бы не­согласно с духом закона.

231

том, куда они отправляются, указывая хотя бы приблизитель­но, когда и в каких пунктах своих участков они предполагают быть (ст.24 Временных правил 15 марта 1866 г.). Члены общих судебных мест обязаны иметь пребывание в городах, где учре­ждены установления, в коих они состоят на службе; выезжать из них они могут лишь по делам службы и при увольнении в отпуск (ст.228 УСУ, ст.745 Устава о службе гражданской). Получившие отпуск должны возвратиться в определенное вре­мя, что удостоверяется явкой по начальству, обязательной и для судебного ведомства. Разрешение отпусков для должност­ных лиц судебного ведомства зависит от общих собраний суда, в котором состоит такое лицо, или от единоличной власти пред­седателя или прокурора суда; первое начало имеет место отно­сительно должностных лиц судейского звания, второе — относительно прочих должностных лиц. Но если отпуск ис­прашивается на срок более четырех месяцев или более одного месяца сверх каникулярного времени, то он может быть разре­шен лишь Высочайшей властью. При разрешении отпусков за­кон требует соблюдения известной очереди между должност­ными лицами и того, чтобы интересы службы не нарушались одновременным отпуском многих должностных лиц. Отпуска на вакантное время для лиц судейского звания, кроме судеб­ных следователей, дозволяются законом на более льготных ус­ловиях, чем в другое время (ст. 184, 185, 232—234 УСУ)¹.

§ 85. Несовместимость судебного службы с другими долж­ностями и частными занятиями. Важная обязанность, судеб­ной службой налагаемая, есть несовместимость ее с другими занятиями; между ними и судебной деятельностью должен быть сделан выбор без права соединения их.

Правило несовместимости имеет троякие основания.

Во-первых, запрещением соединять судебное занятие с дру­гими закон стремится обеспечить надлежащее выполнение каж­дого из них. Нередко несколько занятий по самой природе ве­щей не могут быть совмещаемы. Так, соединение в одном лице должностей начальствующей и подчиненной, контролирующей и контролируемой представляло бы весьма серьезную опас­ность для правильного и строгого отправления контроля; труд­но быть начальником или контролером над самим собой.

¹ Мировые участковые судьи (ст.73₄УСУ) на срок до одного месяца увольняются съездом, а свыше—1-м департаментом Сената, в местно­стях же, где назначение их зависит от министра юстиции, — сим послед -яним, В Тифлисском округе мировые судьи увольняются в отпуск до одного месяца окружным судом, а свыше — судебной палатой. В Вар­шавском округе тминные судьи и лавники на время до одного месяца увольняются в отпуск мировым судом, а свыше — властями, от которых зависит назначение их; мировые судьи и председатели съездов на срок более одного месяца увольняются здесь министром юстиции.

232

Во-вторых, закон желает, чтобы поступающий на судебную службу положил на нее всю энергию, все свои силы, не отвле­каясь посторонними занятиями. Это основание для должност­ных лиц судебного ведомства ставится совершенно так же, как для должностных лиц прочих ведомств (ст. 170—175 Устава о службе гражданской). Оно неприменимо к тем видам судебной службы-, которые не требуют постоянного занятия ею, напри­мер к присяжным заседателям, лавникам тминных судов и т.п., если принятие его не представляется нужным в интересах службы по другому ведомству, которая могла бы пострадать вследствие отвлечения от нее должностных лиц для занятий

судебных.

Так, в служебных интересах посторонних ведомств коре­нятся постановления нашего законодательства, которыми за­прещается вносить в списки присяжных заседателей всех со­стоящих на гражданской службе в должностях выше 5-го клас­са; вице-губернаторов и чиновников, занимающих должности казначеев, кассиров учреждений государственного банка и их помощников; лесничих казенных лесов; уездных почтмейстеров и начальников телеграфных станций, где при них нет по этим званиям помощников Сет.84 УСУ); учителей народных школ; городских голов; всех военнослужащих, состоящих на действи­тельной военно-сухопутной или военно-морской службе, и тех гражданских чиновников, которые состоят при войсках или служат по военно-судной части в военно-сухопутном и морском ведомствам; в мирное время — военных чинов и классных чи­новников, занимающих по военно-сухопутному или военно-морскому ведомству некоторые особо указанные законом должности (смотрителей вещевых складов, начальников об­мундировочных мастерских, мастеров и смотрителей маяков, смотрителей продовольственных магазинов и др.), а в военное время — всех вообще лиц военного ведомства, освобождение которых от исполнения обязанностей присяжных заседателей будет признано нужным со стороны главных начальств военно-сухопутного или морского ведомства по принадлежности. На­конец, по ходатайству синодального обер-прокурора Ахматова Государственный совет освободил от исполнения обязанностей присяжных заседателей и от выбора в мировые судьи священ­нослужителей и монашествующих, так как избрание их на эти должности признавалось "несогласным с церковными закона­ми, на основании коих запрещается им принимать на себя мир­ские дела и должности, за исключением только воспитания де­тей, ходатайства о церковных делах в гражданском ведомстве, попечения о сиротах, вдовах, бедных и т. п., и несовместимым с обязанностью сохранения тайны исповеди"¹. В указанных

¹ Архив Государственного совета, д. № 3711, л. 120.

233

случаях правило о несовместимости должно быть применяемо ко всем видам судебной службы, так как оно постановлено не в ее интересах, а в интересах посторонних ведомств (ст. 170—175 Устава о службе гражданской).

Третье, специально к судебной лишь службе применимое основание состоит в желаний оградить независимость судебной деятельности. В силу его начало несовместимости распростра­няется и на такие судебные должности, которые не предпола­гают превращения судебной деятельности в постоянное заня­тие; оно преследует не практические цели успеха по службе, < моральные цели правосудия и ограничивается лицами, имекн щими звание судей¹, каковы присяжные заседатели, мировыр судьи, судебные следователи и иные правительственные судь Такие виды деятельности, которые подчиняют занимающего' ими властям, лицам и интересам, чуждым правосудию, не мо­гут быть совмещены со званием судьи и составляют препят­ствие для отправления судебной деятельности.

Занятия, несовместимые со званием судьи, могут быть или официальные — правительственная и общественная служба, или же частные.

С судебными должностями несовместимы никакие иные должности по службе правительственной и общественной, как по судебному, так и по иным ведомствам; должности безвоз­мездные подлежат тому же правилу². Исключение отсюда для правительственных судей не допускается ни в каком случае (ст.246 УСУ), для мировых судей участковых они имеют не­значительный объем (ст.42 УСУ), расширяемый для почетных судей (ст.49 УСУ); обязанности же присяжного заседателя со­вместимы со всеми государственными или общественными должностями» за изъятием лишь некоторых, специально зако­ном оговоренных.

Должность участкового мирового судьи, городского судьи и земского начальника может быть соединена только с почетными должностями в местных учебных или богоугодных заведениях; прочие должности правительственные или по выборам, хотя бы и бесплатные, с ней несовместимы.

Должность почетного мирового судьи совместима со всякой должностью по государственной и общественной службе за ис-

¹ Ст.249 УСУ распространяет его на всех должностных лиц судеб­ного ведомства.

² По звание, не составляющее должности в узком смысле состояния на службе, может быть соединяемо с судебной службой; таково, напри­мер, звание гласного земского собрания. Решением общего собрания кас­сационного департамента Сената от 23 января 1884 г. в утвердительном смысле разрешен вопрос о совместимости всех должностей по судебному ведомству с почетными должностями по благотворительным учреждени­ям; поэтому председатель окружного суда может принять звание предсе­дателя попечительного комитета о бедных.

234

ключением должностей прокуроров, их товарищей и местных чиновников казенных управлений и полиции, а также долж­ности волостного старшины и обязанности церковноелужителя. Сверх того, судебная практика признала несовместимость ее со званием присяжного поверенного и кандидата на судебные

должности.

Должность председателя съезда, как постоянного, так и временного (ст.53 УСУ), а также непременного члена судебная практика признает несовместимой со всеми должностями, с ко­торыми не может быть соединяема должность участкового су­дьи; поэтому в случае избрания председателем почетного судьи, занимающего и иные должности, от него сенатская практика требует отказа или от этих должностей, или от должности председателя. Правильность этого толкования, однако, сомни­тельна, так как закон (ст. 17 и п.2 ст.35 УСУ) позволяет изби­рать председателя и непременного члена съезда из всех миро­вых судей, как участковых, так и почетных, без всякого огра­ничения.

С обязанностями присяжных заседателей несовместимы

должности:

1) правительственных и участковых мировых судей, обер-секретарей и секретарей судебных мест, судебных приставов и нотариусов; почетные судьи могут быть присяжными;

2) лиц прокурорского надзора; состоящие в этой должно­сти не подлежат внесению в списки присяжных заседателей как в интересах последней, так и потому, что деятельность обвини­теля признавалась несовместимой с деятельностью судьи;

3) по полицейской службе вообще; устраняя чинов полиции от выборов в почетные мировые судьи, закон (ст.49 УСУ) го­ворит только о местных чиновниках полиции, так как избрание в почетные судьи возможно и не в месте служения; особо ого­варивать это условие было совершенно излишне относительно

присяжных заседателей.

Под частными понимаются занятия, которые, не имея офи­циального характера, производятся или в личных интересах самого занимающегося, или же в интересах посторонних лиц, физических или юридических. Разрешение вопроса о совмести­мости их с судебной службой представляет значительные труд­ности, так как судья не перестает быть полноправным членом общества, субъектом гражданских прав, для осуществления ко­торых необходима его свободная деятельность, а между тем со­хранение за ним свободы частной деятельности могло бы по­вести к подчинению его интересам, совершенно чуждым право-судию. Для примирения судебной независимости со свободой частной деятельности возможны различные системы.

Во-первых, за лицами судебной службы сохраняется пол­ная свобода частной деятельности, но им запрещается по требо-

235

II

ванию самого закона или по отводу сторон принимать участие в делах, разрешение которых может оказать влияние на собст­венные их интересы или на интересы других лиц, ими пред­ставляемые. Право отвода и постановления законодательства об обязанности самоотвода имеют, конечно, высокое процессуаль­ное значение. Однако меры эти недостаточны, так как по своим близким отношениям к другим судьям на разрешение дела мо­жет оказывать влияние и судья, лично в нем участия не при­нимающий. Могла бы установиться весьма печальная солидар­ность между судьями, при которой существенно пострадали бы интересы правосудия. Вместе с тем по отношению к правитель­ственным судьям отводу и самоотводу нельзя дать обширного развития, так как это могло бы повести к затруднениям в от­правлении суда ввиду незначительного числа правительствен­ных судей. Английский и северо-американский процессы даже совершенно не допускают отвода их.

По указанным причинам представляется необходимым вой­ти в ближайшее рассмотрение частных занятий и определить обязательным правилом, какие из них несовместимы с судеб­ной службой. Это должно зависеть как от рода службы, так и от природы занятий.

Судебная служба возлагается на лицо или как постоянное занятие, или как временная, преходящая обязанность. Послед­няя совместима со всеми частными занятиями; из этого общего правила могут быть допущены лишь немногие изъятия, сводя- | щиеся к двум основаниям:

1) с судебной службой даже как временной обязанностью несовместимы занятия, которые ставят человека в прямое под­чинение другому человеку. Таков личный наем, и состоящие в услужении у частных лиц не могут быть вносимы в списки! присяжных заседателей (ст.86 УСУ); I

2) несовместимы с ней и профессии, унижающие достоин-! ство личности, независимо от того, отправляются ли они в соб-" ственных интересах данного лица, его именем или в интересам других, им представляемых. Общество не может, например,| допустить, чтобы на скамье присяжных заседали содержателе домов терпимости, сводники, явные ростовщики, лица, зани-| мающиеся нищенством, и т. п. Комиссии, которым порученс изготовление очередных списков, имеют несомненное право обязанность исключать их из общих списков. Органы земског

и городского самоуправления поступили бы неправильно, из-| брав таких лиц в мировые судьи, участковые и почетные¹.

Эти две группы занятий, очевидно, не могут быть терпиму! и при всех остальных родах судебной службы. Сверх того, пс

стоянная правительственная служба несовместима и с некото­рыми иными частными занятиями.

Такие занятия распадаются на производимые от собствен­ного имени, в своих интересах, и производимые в интересах третьих лиц в качестве их представителей. Различие это имеет для рассматриваемого вопроса существенное значение.

Состоящий в должности судьи, оставаясь полноправным субъектом прав гражданских и политических, может свободно вступать в брак, покупать и приобретать имущество, вступать в договоры, дарить, завещать свое имущество, управлять им и ходатайствовать о своих правах перед судом; личность его в последнем отношении распространяется на его семью (детей, родителей, сестер и супругу), если дело производится не в том суде, в котором он состоит, и не в подведомственных ему мес­тах (п. 8 ст.246 У ГС). Равным образом должностные лица су­дебного ведомства сохраняют право быть избирателями, право принимать участие в литературной деятельности, а также быть членами частных учреждений благотворительных, ученых, вкладывать свои капиталы в предприятия промышленные и торговые. Не запрещается и занятие медицинской практикой для тех из них, которые имеют надлежащий диплом . Но су­дебная служба несовместима:

1) с частными занятиями, воспрещенными для состоящих на государственной службе вообще (ст.721 и ел. Устава о службе гражданской изд. 1896г.). Запрещения эти имеют в ви­ду предупредить злоупотребление службой. Так, они не могут участвовать в приобретении имущества, продажа которого про­изводится по долгу службы лично ими или теми судебными установлениями, при которых они состоят; они лишены права входить в подряды и поставки в местах служения как своим именем, так и именем жен или через подставных лиц; им за­прещается быть залогодателями на подряды и поставки, по месту служения их совершаемые; как во время составления ус­ловий, так и во время исполнения договоров, по месту служе­ния их совершенных, они не могут входить в долговые обяза­тельства с подрядчиками и поставщиками;

2) с некоторыми частными занятиями, не воспрещенными для состоящих на государственной службе вообще. Так, хотя закон (ст.534 Устава о службе гражданской) дозволяет послед­ним, а также женам и детям их "беспрепятственно получать свидетельства купеческие и промысловые", но правило это в применении к судебной службе должно подлежать значитель­ным ограничениям. Если для таких служащих может быть признано право своим именем участвовать в промышленной и

¹ Печально также видеть избрание в мировые судьи, особенно по-] четные, кабатчиков и трактирщиков.

236

¹ Во Франции медицинская практика несовместима с должностями по судебному ведомству.

237

торговой деятельности ввиду отсутствия соответствующего за­прещения закона, то только вне мест, на которые распростра­няется их служебная деятельность¹.

Другую группу частных занятий составляют производимые от имени других лиц, физических или юридических, в качестве их представителей. Они могут быть возмездные и безвозмезд­ные. Как те, так и другие несовместимы с судейским званием, а для прочих должностных лиц судебного ведомства могут быть терпимы лишь при отсутствии специального о том запрещения закона. Несовместимость их с судебной службой основывается на том, что обязанность действовать для других ставит должно­стное лицо в подчиненное к ним положение, ослабляет его су­дебную независимость и представляет опасность употребления во зло его служебного положения. Так, лица судебного ведом­ства не могут быть поверенными по чужим делам, производи­мым в местах судебных и вообще правительственных (п.7 ст.45 УСУ, п.8 ст.246 УГС), не должны принимать в них участия советами или наставлениями², не вправе принимать на себя управление имуществом какого-либо физического или юриди­ческого лица, не могут быть избираемы представителями и членами правлений торговых домов, компаний, акционеры -л обществ всякого рода и вообще принимать участие в управ; нии ими (ст.733—746 Устава о службе гражданской ш. 1896г.). Из этого, как замечено, может быть допущено искл чение только для деятельности в обществах благотворительны

¹ Вопрос о праве должностных лиц судебного ведомства занимаи торговлей возбудил разногласия в комиссии 1863 г., и хотя в ноль утвердительного решения его образовалось большинство (21 против основывавшееся на интересах торговли, нуждающейся еще у нас во в возможном покровительстве и поощрении, однако и большинство : склонилось к такому ответу лишь с. весьма важной оговоркой. "Возра^ ние,— замечали они,— что в одно время нельзя быть хорошим судьей п хорошим купцом, лишено основания. В настоящем случае важен прин­цип— право судей и прокуроров заниматься торговлей, а не отдельные случаи. Если судья или прокурор увлекутся коммерческими делами в ущерб своим прямым обязанностям, то, конечно, общественное мнение заклеймит их позором, а правительство не станет терпеть их на службе, подобно тому как правительство, дозволив всем чиновникам заниматься торговлей, не лишило, однако, этим себя права распорядиться на осно­вании законов с таким лицом, которое, предавшись коммерции, пренеб­регало бы своими служебными обязанностями". См. объяснит, зап. к проекту Учреждения судебных мест, 1863 г., с. 155.

² Вопрос о том, имеют ли судьи право принимать участие в делах судебных советом или наставлением, в практике соединенного присутст­вия Сената возбуждал сомнение, и по одному делу Сенат (в 1883 г.) не решился привлечь судью Тифлисского округа к ответственности по ст.372 Уложения о наказаниях за написание, притом за плату, апелля­ционного отзыва на приговор суда, в котором он сам участвовал в каче­стве члена. Соглашаясь с неприменимостью к этому случаю ст.372, нель­зя не видеть в нем действия, для судьи недозволенного.

238

и ученых, где должностные лица судебного ведомства имеют право быть не только членами и вкладчиками, как в общест­вах торговых и промышленных, но также принимать на себя различные должности, уставами таких обществ учрежден­ные.

По французскому праву, одна из первых забот получивше­го назначение на должность судьи должна быть направлена к отказу от всех занятий, несовместимых с судебной деятельно­стью/ Несовместимость ее с официальными занятиями опреде­ляется законом 24 вандемьера III г., который развивает два главных начала: 1) несовместимы такие должности, из которых одной принадлежит посредственное или непосредственное на­блюдение за другой; 2) должности судебные несовместимы с административными всякого рода; в частности, на практике признается несовместимость судебных должностей с должно­стями по прокурорскому надзору, по администрации и общест­венному самоуправлению, по нотариату и канцелярии, со зва­нием адвоката, с духовным званием и вообще со всякой воз­мездной должностью. Исключение допускается только для должности члена муниципального, окружного или департа­ментского совета или для профессуры юридических факульте­тов; последнее, впрочем, спорно. Для прочих лиц судебного ведомства, не имеющих звания судьи, совмещение должностей допускается в несколько большем объеме. Что касается част­ных занятий, то судьи не только не могут быть поверенными в судебных местах по чужим делам, но и приобретать в произво­дящемся процессе какие бы то ни было права по уступке, да­вать сторонам советы, рекомендации или просить за ту или иную сторону других судей. Они обязаны воздерживаться от всякого возмездного исполнения каких бы то ни было обязан­ностей, сопряженных с денежной отчетностью, выдавать вексе­ля и принимать участие в каких бы то ни было торговых опе­рациях, но им не возбраняется помещать свои капиталы в тор­говые или промышленные предприятия.

В Австрии декретом 23 сентября 1835 г. всем должностным лицам судебного ведомства воспрещено "посвящать себя или принимать участие в предприятиях или занятиях, которые: 1) по свойству своему и отношению к служебному положению должностного лица представляют опасность лицеприятия с его стороны в исполнении должности, или 2) не соответствуют дос­тоинству должности, ими занимаемой, или 3) отнимают его время во вред интересам службы". В частности, на первом ос­новании королевское повеление 5 ноября 1859 г. воспрещает всем должностным лицам Австрии принимать должности в ак­ционерных или иных промышленных и торговых предприяти­ях, соединенные с правом участия в прибылях их, с жаловань­ем или вознаграждением во всякой иной форме. На втором ос-

239

новании в 1845 г. им запрещено принимать участие в публич­ных сценических представлениях.

§ 86. Обязанности, относящиеся к отправлению судебной деятельности и поведению. Перечневая и общая системы обязанностей. За исполнением этих предварительных обязан­ностей— принесения присяги, избрания места пребывания и отказа от занятий, несовместимых с судебной службой,— сле­дуют две группы обязанностей, имеющих ближайшее отноше­ние к самому исполнению судебной службы: во-первых, обяза­тельно добросовестно и нелицеприятно отправлять судебную деятельность; во-вторых, поведением своим охранять достоин­ство судебной власти.

•Обязанности, к отправлению судебной деятельности отно­сящиеся, суть формальные и материальные. Первые состоят в точном соблюдении правил делопроизводства, порядок судеб­ной деятельности определяющих; нарушением их является медленность¹ и вообще уклонение от исполнения законных обязанностей, как-то: непредставление или несвоевременное представление отчетов, неправильное ведение установленных книг или иных бумаг, несоблюдерще правил о регистрации л хранении сумм, поступающих в кассу суда, непосещение засе­даний². Материальные обязанности состоят в доставлении пра­восудия населению; их нарушением являются неправосудие, превышение власти и отказ в правосудии.

Поддержание внешнего достоинства судебной власти рав­ным образом входит в круг весьма важных судебных обязанно­стей должностных лиц судебного ведомства. Они нарушаются таким их поведением, которое может ронять авторитет власти как в сфере служебных отношений, так и вне их. К первой ка­тегории принадлежат нарушение долга подчиненности, неис­полнение законных распоряжений высших властей, злоупот­ребление властью относительно подчиненных, нарушение благочиния в заседании, нарушение тайны совещаний, обяза-

¹ Скорость разбирательства есть общая обязанность судебных уста­новлений; соблюдение ее Сенат особенно рекомендует для мировых уста­новлений по делам о нарушении уставов пожарного и строительного; для судебных установлений она имеет преимущественное значение по делам арестантским.

² Явка в заседания обязательна для всех лиц, приглашаемых к су­дебной деятельности. Из них не состоящие на службе за неявку или от­лучку без законных причин подвергаются мерам судебного понуждения, каковы денежные взыскания, налагаемые на присяжных заседателей (ст.651—653 УУС); лица же, состоящие на службе, подлежат за это дис­циплинарной ответственности. Последняя распространяется и на почет­ных мировых судей, которые по установленной съездом очереди должны посещать заседания съезда, от чего их могут освободить только законные причины неявки, до сведения съезда своевременно доведенные. Если не­явка имела последствием отсрочку заседания, то виновные обязаны по­крыть и происшедшие от того убытки.

240

тельной не только для присяжных заседателей (ст.677 УУС), но и для прочих судей. Ко второй категории относятся все по­ступки, умаляющие достоинство власти и возбуждающие к ней презрение или недоверие. Судья должен тщательно воздержи­ваться от дачи советов сторонам; он должен отклонять от себя всякие рекомендации, составление или участие в составлении , записок по делу, избегать близких сношений с участвующими в ¹ делах судебных и воздерживаться от заявления своих мнений о них до судебного разбирательства. На нем, как мы уже видели, лежит обязанность воздерживаться от занятий, несовместимых с судебной службой, и даже в частной жизни лица судебного ведомства более, чем все другие, должны сообразовываться с правилами приличия, благоповедения и доброй нравственности. Нетрезвая и развратная жизнь нарушает достоинство судебной службы в высокой степени и не может быть терпима со сторо­ны лиц, себя ей посвящающих¹.

Из изложенного видно, что кодекс обязанностей должност­ных лиц судебного ведомства чрезвычайно широк. Кроме обя­занностей по службе в него входят и обязанности общечелове­ческие, получающие высокое государственное значение вследствие служебного положения нарушителя. Благодаря та­кому многообразию перечневая система для определения их не­пригодна; при ней многое может быть опущено. Большое не­удобство ее заключается и в том, что каждый отдельный посту­пок имеет значение более или менее важного нарушения обязанностей не только сам по себе, но и, главным образом, в связи с конкретной обстановкой данного случая, с отношением его.к должностному положению нарушителя, со степенью глас­ности, им полученной. Перечневая система могла бы суще­ственно стеснить поведение должностных лиц во имя лишь формального требования закона, не обеспечивая на самом деле достоинства власти. Правильнее поэтому очертить обязанности рассматриваемой категории указанием общих начал, настолько широких, чтобы ими обнимались все поступки, с достоинством службы несогласные, и вместе с тем не стеснялась бы без нуж­ды свобода поведения должностных лиц. В точном определе­нии нуждаются только важнейшие нарушения, за которые за­кон признает необходимым назначить тяжкие взыскания.

Эта мысль была усвоена на Западе. Во Франции система обязанностей должностных лиц судебного ведомства выработа­лась исторически и определяется частью уголовным кодексом, частью специальными.законами и распоряжениями по судебно-

¹ Ст.723 Устава о службе гражданской запрещает для всех служа­щих безбожное житие, пьянство, ложь и обманы, предписывая доброде­тели и похвальное любочестие. Ст.295- УСУ в редакции закона 20 мая 1885 г. объявляет недостойными судьи все предосудительные и против­ные нравственности поступки.

241

му ведомству. Уголовный кодекс дает весьма широкий смыс измене долгу службы, куда между прочим относятся присвое ние и растрата вверенного по службе имущества, вымогатель­ство, взяточничество, злоупотребление властью, обнимающее также и отказ в правосудии, вступление в должность до прине­сения присяги и исполнение должности после отставки, уволь­нения или временного воспрещения ее.

В Австрии различаются общие обязанности служащих и специальные обязанности, с определенной должностью связан­ные. К общим принадлежат исполнение законов, усердие к службе, бескорыстие и безупречное поведение с обязанностью воздерживаться от всех поступков как в сфере службы, так и вне ее, которые могли бы подорвать достоинство должности, особенно судебной; повиновение высшим властям; соблюдение тайны по делам службы, ввиду чего должностным лицам су­дебного ведомства запрещается высказывать вне суда мнения свои по делам, находящимся в суде, или предположения о ве­роятном их исходе и входить в какие бы то ни было сношения или рассуждения с лицами, принимающими в них участие; вежливое обращение с частными лицами, почему судьям вме­няется в обязанность относиться к ним спокойно, прилично и вежливо, называя их „господин такой-то", „госпожа такая-то"; непрерывное исполнение служебных обязанностей, ввиду чего должностные лица судебного ведомства обязаны иметь пребы­вание в определенных местах, посещать заседания и т. п. Спе­циальные обязанности отдельных судебных должностей опре­деляются их особыми задачами; так, например, на окружном судье и его помощниках лежит обязанность разъяснять на­селению при каждом удобном случае значение некоторых законов.

У нас доныне действует весьма неудачная система опреде­ления служебных обязанностей должностных лиц в Уголовном кодексе; последний притом принадлежит эпохе, когда судебная служба поставлена была совершенно иначе, чем ныне. Учреж­дая институт присяжных поверенных, закон предоставил ему право выработать путем практики правила, определяющие обя­занности его членов (ст.368 УСУ); подобного права судебные места относительно своих членов не имели, но начало ему по­ложено законом 20 мая 1885г., объявляющим недостойными судьи все предосудительные и несогласные с нравственностью поступки.

Проект Устава о служебных провинностях в редакции 1901 г. сохраняет перечневую систему обязанностей должност­ных лиц для общего дисциплинарного порядка, для особого же порядка вводит правила обобщенные, аналогичные принятым для судебного ведомства по закону 20 мая (ст.295, 295², 296

У v^ У ).

242