2012. Форум-макет

Так, судьёй Верховного Суда Республики Коми с целью приведения в соответствие с УК РФ был пересмотрен приговор от 28 мая 1996 г., по которому Матаев осуждён по ч. 2 ст. 108 УК РСФСР к 10 годам лишения свободы: исключены указания о признании Матаева особо опасным рецидивистом и об отягчающих ответственность обстоятельствах, применены требования ст. 62 УК РФ (как видно из приговора, обстоятельствами, смягчающими наказание Матаева, суд признал его явку с повинной и активное способствование раскрытию преступления); наказание, назначенное по ч. 2 ст. 108 УК РСФСР, снижено до 8 лет лишения свободы. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила постановление судьи, поскольку судья должна была исходить из верхнего предела санкции ч. 2 ст. 108 УК РСФСР, но с учётом положений ст. 62 УК РФ, т. е. снижение наказания было возможно до 9 лет лишения свободы — 3/4 максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части1.

И в настоящее время не утратила актуальности дискуссия о том, какой закон следует признавать в качестве смягчающего наказание. По нашему мнению, более мягким следует признавать уголовный закон, по которому предполагается:

•Снижение срока (размера) любого2 вида наказания, содержащегося в санкции, включая наименее или наиболее строгое, в том числе при одновременном разновекторном (разнонаправленном) изменении пределов этого наказания (так, судами допускаются ошибки, связанные с тем, что не учитываются новые минимальные пределы наказания. Например, лишение свободы по УК РСФСР составляло 3 месяца, по УК РФ сначала — 6, а в настоящее время — 2 месяца, что повлекло, в частности, переквалификацию Верховным Судом РФ действий М.

с ч. 1 ст. 150 УК РФ на ст. 210 УК РСФСР, а действий Б. со ст. 135 УК РФ на ст. 120 УК РСФСР1).

•Введение в санкцию более мягких (по сравнению с присутствовавшей в санкции самой строгой мерой государственного принуждения) альтернативных видов наказания.

•Исключение из санкции более строгого вида наказания, либо дополнительного наказания.

•Замена наказания более мягким видом;.

•Утрата дополнительным наказанием характера обязательного.

•Снижение сроков или пределов наказаний, применяемых в случаях, когда они не предусмотрены санкцией статьи Особенной части (например, лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью).

•Введение льготных правил назначения наказания.

Так, по приговору Верховного Суда Республики Татарстан от 26 марта 2004 г. Зуев осуждён по п.п. «а», «ж», «з» ч. 2 ст 105, п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ, а Сагъдиев — п.п. «ж», «з» ч. 2 ст. 105, п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ.

Преступления совершены 14 ноября 2003 г. в г. Казани Республики Татарстан.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 8 июля 2004 г. приговор в отношении Зуева и Сагъдиева изменила по следующим основаниям.

Суд первой инстанции в нарушение закона квалифицировал разбойное нападение по ч. 4 ст. 162 УК РФ (в ред. от 8 декабря 2003 г.).

В соответствии со ст. 9 и 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, и только закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом

1 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. № 6. С. 8; № 4. С. 15; 1999. № 7. С. 12–13.

Уголовное дело в отношении И. было рассмотрено судом в особом порядке, без проведения судебного разбирательства.

В соответствии с правилами, предусмотренными ст. 316 ч. 7 УПК РФ, наказание по делам, приговор по которым был постановлён в особом порядке, не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за преступление.

Осуждённый И. после внесения в приговор изменений был признан виновным в совершении неоконченного преступления — в покушении на сбыт наркотического средства.

Согласно положениям, предусмотренным ст. 66 ч. 3 УК РФ, срок наказания при покушении на преступление не может превышать 3/4 максимально возможного наказания, которое законом предусмотрено за содеянное.

В соответствии с законом, суд надзорной инстанции при назначении И. наказания должен был применить оба предусмотренных законом принципа назначения наказания.

Таким образом, вначале определяется максимальное наказание, которое может быть назначено за неоконченное преступление, а затем этот срок наказания должен быть сокращён в связи с рассмотрением уголовного дела в особом порядке, в данном случае наказание И. должно быть определено как 2/3 от 3/4 максимального.

Судебная коллегия определила приговор в отношении И. изменить, смягчив наказание, назначенное ему по ст. 30 ч. 3 и 228-1 ч. 1 УК РФ, до 4 лет лишения свободы1.

При наличии исключительных обстоятельств суд может назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, а также применить иные правила смягчения наказания, предусмотренные Общей частью УК РФ.

При назначении наказания по правилам, предусмотренным ст. 62 УК РФ, суд, в силу ч. 7 ст. 316 УПК РФ, исчисляет 2/3 срока

1 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. № 5. С. 12.

наказания от 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ.

Если в особом порядке судебного разбирательства рассматривается дело о совершении лицом нескольких преступлений, то вначале наказание назначается за каждое из них по правилам, установленным ч. 7 ст. 316 УПК РФ, а по совокупности преступлений применяются правила назначения наказания, предусмотренные ч. 2 или 3 ст. 69 УК РФ.

§ 10. Назначение наказания при комбинированном применении

специальных правил назначения наказания

При назначении наказания нередко суды сталкиваются с необходимостью применения не одного, а двух и более специальных правил назначения наказания.

Во-первых, необходимо учитывать, что специальные правила могут изменять и количественные характеристики санкции (повышать нижний или повышать верхний предел наказания), и качественные (исключать из санкции отдельные виды наказания, дополнять санкцию мерами государственного принуждения, прямо в ней не указанными, либо допускать обязательную или возможную замену предусмотренного в санкции вида наказания на другой).

Во-вторых, следует помнить о делении специальных правил назначения наказания на императивные и диспозитивные.

В-третьих, действующее законодательство не всегда предусматривает необходимость последовательного применения всех специальных правил назначения наказания.

В этом случае следует придерживаться предлагаемого ниже алгоритма.

Прежде всего рассмотрим особенности попарного применения специальных правил, устанавливающих формализированные

пределы наказания либо допускающих выход за нижние границы санкции: ст.ст. 62, 64, 65, 66, 68 и 88 УК РФ, ст. 316 УПК РФ.

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) наказание не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части (табл. 1). Правила не применяются в случае наличия в санкции наказаний в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни, которые могут быть назначены виновному, а также при установлении обстоятельств, отягчающих наказание.

При наличии особо смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и соблюдении условий досудебного соглашения о сотрудничестве (ч. 2 ст. 62 УК РФ) наказание не может превышать 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части (табл. 2). Правила не применяются при установлении обстоятельств, отягчающих наказание. В случае наличия в санкции наказаний в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни, которые могут быть назначены виновному, применяются только правила назначения наказания при соблюдении условий досудебного соглашения о сотрудничестве (ч. 4 ст. 62 УК РФ) о снижении срока лишения свободы на 1/3.

Таблица 1. Ч. 1 ст. 62 УК РФ

Таблица 2. Ч. 2 ст. 62 УК РФ

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и исключительных обстоятельств (ст. 64 УК РФ) приоритетом обладают более льготные правила о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (табл. 3). Применению правил ст. 64 УК РФ при этом не препятствуют наличие в санкции пожизненного лишения свободы, а равно установление отягчающих наказание обстоятельств. Однако специальные правила ч. 1 ст. 62 и ст. 64 УК РФ не могут быть применены в случае установления нарушения условий досудебного соглашения о сотрудничестве.

Таблица 3. Ч. 1 ст. 62, ст. 64 УК РФ

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65 УК РФ) не предусмотрено последовательное применение специальных правил назначения наказания (табл. 4). Максимальный размер (срок) наиболее строгого вида наказания снижается на 1/3. Однако ограничения, предусмотренные ст. 62 УК РФ, не учитываются. Тем самым смягчению наказания не препятствует установление отягчающих обстоятельств. При наличии в санкции наказаний в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни эти виды наказаний не применяются, а само наказание назначается в пределах санкции.

Таблица 4. Ч. 1 ст. 62, ст. 65 УК РФ

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и неоконченном преступлении (ст. 66 УК РФ) предусмотрено последовательное применение специальных правил назначения наказания (табл. 5). Сначала определятся пределы наказания за неоконченное преступление. Смертная казнь и пожизненное лишение свободы исключаются, а максимальный размер (срок) оставшегося наиболее строгого вида наказания снижается на 1/4 при покушении на преступление, на 1/2 — за приготовление к преступлению. Однако ограничения, предусмотренные ст. 62 УК РФ, не учитываются. Тем самым смягчению наказания не препятствует установление отягчающих обстоятельств. При отсутствии отягчающих обстоятельств «новый» верхний предел санкции сокращается еще на треть.

Таким образом, при наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и неконченом преступлении (ст. 66 УК РФ) максимальный предел наказания составит 1/2 от изначального максимального срока (размера) наиболее строгого вида наказания за покушение на преступление и 1/3 — за приготовление к совершению преступного деяния. Если указанный предел окажется ниже минимального срока наказания, предусмотренного санкцией, то наказание становится абсолютно определённым по своему сроку (размеру). Следует также помнить, что уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому или особо тяжкому преступлению.

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и рецидиве преступлений (ст. 68 УК РФ) срок наказания назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части, поскольку в соответствии с ч. 3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК, срок наказания может быть назначен менее 1/3 максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи. Положения ч. 1 ст. 62 УК РФ о понижении верхнего предела санкции также не могут быть применены, поскольку рецидив преступлений является отягчающим наказание обстоятельством. Таким образом, комбинация правил ч. 1 ст. 62 и ст. 68 УК РФ не влечёт изменения санкции статьи Особенной части.

Таблица 5. Ч. 1 ст. 62, ст. 66 УК РФ

274 Глава VI. Специальные правила назначения наказания

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и правил назначения наказания несовершеннолетним (ст. 88 УК РФ) приоритет принадлежит правилам назначения наказания несовершеннолетним (табл. 6). Прежде всего, из санкции подлежат исключению виды наказаний, которые не могут быть назначены лицам, не достигшим 18-летнего возраста на момент совершения преступления: лишение права занимать определённые должности, ограничение свободы, специальные наказания для военнослужащих, арест (для лиц, не достигших 16 лет), лишение свободы (в случаях, предусмотренных ч. 6 ст. 88 УК РФ), пожизненное лишение свободы и смертная казнь. Затем необходимо привести пределы наказаний, указанные в санкции, в соответствие с требованиями ч.ч. 2 — 6.1 ст. 88 УК РФ. Лишь после этого максимальный размер (срок) оставшегося наиболее строгого вида наказания снижается на 1/3.

Таблица 6. Ч. 1 ст. 62, ст. 88 УК РФ

Назначение наказания несовершеннолетнему осуждённому, впервые совершившему преступление в возрасте до 16 лет

При наличии особо смягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 62 УК РФ) и особом порядке принятия судебного решения при согласии

1Если несовершеннолетний является учащимся либо имеет место работы, исправительные работы не могут быть назначены. В этом случае наиболее строгим наказанием, предусмотренным санкцией и применимым к винов-ному, будут являться обязательные работы на срок, вдвое меньший макси-мального, т. е. на 80 часов.

обвиняемого с предъявленным ему обвинением (ч. 7 ст. 316 УПК РФ)

осуществляется последовательное применение каждого из правил, влекущих снижение наказания (табл. 7). Поскольку особый порядок принятия судебного решения в данном случае применяется лишь к совершеннолетним и за преступления, наказание за которые не превышает 10 лет лишения свободы, препятствием к применению положений ч. 1 ст. 62 УК РФ является лишь установление отягчающих наказание обстоятельств (в этом случае наказание снижается на 1/3 согласно ч. 7 ст. 326 УПК РФ). Последовательное же применение рассматриваемых правил приводит к понижению максимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного санкцией статьи Особенной части, на 5/9 (2/3 от 2/3).

Таблица 7. Ч. 1 ст. 62 УК РФ, ч. 7 ст. 316 УПК РФ

В случае соблюдения досудебного соглашения о сотрудничестве (ч.ч. 2, 4 ст. 62 УК РФ) при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части (табл. 8).

Таблица 8. Ч. 2, 4 ст. 62 УК РФ

Окончание табл. 8

Санкция статьи

Пределы санкции с учётом применения специальных правил

Ч. 2 ст. 105 От 8 до 20 лет лишения свободы с огра- От 6 до 13 лет 4 месяцев лишения свобо-

ничением свободы на срок от 1 года до ды с ограничением свободы на срок

2 лет от 1 года до 2 лет

Пожизненное лишение свободы Смертная казнь

Если соответствующей статьёй Особенной части предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьёй.

Вслучае если установлено, что лицом, заключившим досудебное соглашение о сотрудничестве, были предоставлены ложные сведения или сокрыты от следователя либо прокурора какие-либо иные существенные обстоятельства совершения преступления, суд назначает ему наказание в общем порядке без применения положений ч.ч. 2–4 ст. 62 УК РФ.

При соблюдении условий досудебного соглашения о сотрудничестве (ч. 2, 4 ст. 62 УК РФ) и исключительных обстоятельствах (ст. 64 УК РФ) приоритет имеют правила назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за совершение преступления (табл. 9).

Вслучае если установлено, что лицом, заключившим досудебное соглашение о сотрудничестве, были предоставлены ложные сведения или сокрыты от следователя либо прокурора какие-либо иные существенные обстоятельства совершения преступления, суд назначает ему наказание в общем порядке без применения положений ст. 64 УК РФ. Иначе говоря, при отсутствии оснований для применения иных специальных правил назначения наказания последнее определяется в пределах, предусмотренных санкцией статьи Особенной части УК РФ.

278 Глава VI. Специальные правила назначения наказания

Таблица 9. Ч. 2, 4 ст. 62, ст. 64 УК РФ

Правила совокупного применения правил назначения наказания при соблюдении условий досудебного соглашения о сотрудничестве (ч.ч. 2, 4 ст. 62 УК РФ) и вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65 УК РФ) на законодательном уровне не определены, нет на настоящий момент и рекомендаций высшего судебного органа (табл. 10). На первый взгляд, следовало бы ориентироваться на разъяснения, данные Пленумом Верховного Суда РФ в п. 42 постановления от 22 ноября 2005 г. № 23 «О применении судами норм уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей»: применение ч. 1 ст. 65 УК РФ при наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, не влечёт за собой последовательного применения этих норм, поскольку законодателем определён порядок назначения наказания лишь с учётом максимальной санкции Особенной части Уголовного кодекса.

Однако правила назначения наказания при соблюдении условий досудебного соглашения о сотрудничестве (ч. 2, 4 ст. 62 УК РФ) имеют иную правовую природу. При заключении досудебного соглашения обвиняемому (подозреваемому) гарантируется смягчение наказания при соблюдении условий соглашения независимо от того, будет ли вынесен присяжными заседателями вердикт о снисхождении. Это, как представляется, и обуславливает необходимость последовательного применения названных правил. Таким образом, формализированный предел наказания в 2/3 при

вердикте присяжных заседателей о снисхождении должен применяться после изменения границ санкции вследствие правил ч. 2 или 4 ст. 62 УК РФ. В случае, если соответствующей статьёй Особенной части предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, срок или размер наказания не могут превышать 4/9 (2/3 от 2/3) максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы.

Таблица 10. Ч.ч. 2, 4 ст. 62, ст. 65 УК РФ

В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 1/3 (1/2 от 2/3) максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй. При этом следует учитывать возможность абсолютизации наказания (в случае, если 1/3 срока максимального наказания оказывается равной или меньше нижней границы санкции).

При соблюдении условий досудебного соглашения о сотрудничестве (ч. 2 ст. 62 УК РФ) и неоконченном преступлении (ст. 66 УК РФ) правила назначения наказания применяются последовательно (табл. 11). Прежде всего применяются положения ст. 66, исключающие применение пожизненного лишения свободы и снижающие верхний предел наказания при покушении и приго-