2012. Форум-макет

184 Глава V. Назначение наказания при наличии множественности преступлений

ся отдельно за каждое преступление. На этом этапе наказание не признаётся условным. На втором этапе назначается окончательное наказание по совокупности преступлений. После этого суд, сославшись на ст. 73 УК РФ, постановляет считать назначенное наказание условным и устанавливает испытательный срок, в течение которого осуждённый должен доказать своё исправление.

В соответствии с ч. 4 ст. 69 УК РФ, при назначении наказания по совокупности преступлений к основным видам наказания могут быть присоединены дополнительные наказания. Назначение дополнительных наказаний по совокупности преступлений также проходит два этапа. На первом этапе суд назначает дополнительные наказания отдельно за каждое преступление, а на втором этапе – окончательное дополнительное наказание.

Если дополнительное наказание было назначено только за одно из преступлений, то на втором этапе оно должно быть полностью присоединено к окончательному основному наказанию. Если дополнительные наказания были назначены за каждое из преступлений, входящих в совокупность, то при назначении окончательного дополнительного наказания возможно использование принципа поглощения менее строгого дополнительного наказания более строгим, а также принципов полного и частичного сложения. Принцип поглощения при этом может быть использован, если совокупность образуют преступления небольшой или средней тяжести. В остальных случаях суд должен воспользоваться принципами полного или частичного сложения.

Если за совершение преступлений, входящих в совокупность, назначены дополнительные наказания одного вида, то суд может воспользоваться принципом полного или частичного сложения в пределах максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания. Например, возможно сложение таких дополнительных видов наказания, как штраф, лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью. Так, если за одно из преступлений судом назначено дополнительное наказание в виде лишение права сроком на 1

год, а за другое – этот же вид наказания сроком на 3 года, то окончательно суд должен назначить это дополнительное наказание сроком на 3 года.

Если за совершённые преступления назначены дополнительные наказания разных видов (например, штраф и лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью; штраф и лишение специального звания), то они исполняются самостоятельно. Дополнительное наказание не может быть назначено по совокупности преступлений, если оно не назначено ни за одно из преступлений, входящих в совокупность.

По рассмотренным правилам суд назначает наказание также в случаях, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осуждённый виновен ещё и в другом преступлении, совершённом им до вынесения приговора суда по первому делу (ч. 5 ст. 69 УК РФ). В этом случае назначение наказания также проходит два этапа. На первом этапе суд назначает наказание за выявленное преступление. На втором этапе суд назначает окончательное наказание.

В зависимости от категорий совершённых преступлений при назначении окончательного наказания судом могут быть использованы принципы поглощения, полного или частичного сложения. При этом окончательное наказание не может быть меньше того, которое было назначено по первому приговору. В окончательное наказание суд засчитывает наказание, отбытое по первому приговору суда, т. е. из окончательного наказания вычитается отбытая часть наказания. Исчисление срока совокупного наказания начинается с момента вынесения последнего приговора.

Так, например, виновный был осуждён за кражу к 4 годам лишения свободы. После отбытия им 2 лет было обнаружено, что до совершения кражи виновный совершил хулиганство. Суд, осудив преступника за хулиганство по ч. 2 ст. 213 УК РФ к 6 годам лишения свободы, применив принцип полного сложения, определил окончательную меру наказания в виде 10 лет лишения свободы. В это наказание суд должен засчитать 2 года лишения свободы, от-

190 Глава V. Назначение наказания при наличии множественности преступлений

части наказания к наказанию, назначенному по последнему приговору. Иными словами, к 15 годам суд может присоединить не все неотбытые 18 лет, а только 15 лет (чтобы не выйти за пределы установленного законодателем максимума по совокупности приговоров — 30 лет).

Если за ранее совершённое преступление было назначено пожизненное лишение свободы, оно, как и при совокупности преступлений, фактически поглощает назначенное наказание (хотя уголовный закон не предусматривает применение принципа поглощения при назначении наказания по совокупности приговоров). Представляется, что данный вопрос должен быть урегулирован на законодательном уровне.

В случаях, когда лицу за новое преступление, совершённое после осуждения за предыдущее, но до полного отбытия наказания, избирается наказание другого вида, возникает необходимость сложения разнородных наказаний. Например, лицо отбывало исправительные работы, а за совершённое в этот период преступление суд назначил лишение свободы. При сложении разнородных наказаний менее тяжкий вид переводится в более тяжкий. Иной порядок означал бы необоснованное смягчение наказания лицам, повторно совершающим преступления после осуждения.

Перевод одних видов наказания в другие осуществляется в соответствии со ст. 71 УК РФ. Если же для разных видов наказания не предусмотрены правила перерасчёта (например, штраф или лишение свободы), то при совокупности приговоров осуществляется сложение двух самостоятельных частей (нового наказания и неотбытой части предыдущего наказания), и в рамках данного единого итогового наказания каждый вид наказания будет исполняться самостоятельно.

Назначая наказание по совокупности приговоров, суд к основным видам наказания может присоединить дополнительные. Дополнительное наказание в виде лишения специального, воинского или почётного звания, классного чина и государственных наград может быть либо полностью исполнено, либо полностью не ис-

полнено к моменту вынесения приговора за новое преступление. В последнем случае оно полностью присоединяется к дополнительному наказанию, назначенному по последнему приговору. Не отбытые по предыдущему приговору дополнительные наказания

ввиде штрафа, лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью полностью или частично должны быть присоединены к такому же виду наказания, назначенному по новому приговору. Окончательное дополнительное наказание назначается в пределах срока, установленного для данного вида дополнительного наказания. Если за вновь совершённое преступление назначается дополнительное наказание иного вида, то такие дополнительные наказания исполняются самостоятельно.

На практике может возникнуть ситуация, когда по делу устанавливается, что лицо признаётся виновным в совершении еще и других преступлений, одни из которых совершены им до, а другие — после вынесения первого приговора. В этом случае суд вначале назначает наказание по совокупности преступлений, совершённых до вынесения первого приговора, затем — по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 69 УК РФ, после этого — по совокупности преступлений, совершённых им после вынесения первого приговора, и окончательное наказание — по совокупности приговоров. Так, например, виновный был осужден за совершение кражи по ч. 1 ст. 158 УК РФ к исправительным работам на срок 1 год. Спустя 3 месяца после начала отбывания наказания выяснилось, что это лицо совершило ещё одну кражу до вынесения первого приговора и кражу спустя 2 месяца после вступления приговора

взаконную силу. За кражу, совершённую до вынесения первого приговора, суд назначил 2 года лишения свободы. К двум годам он должен присоединить неотбытые 9 месяцев исправительных работ, которые соответствуют 3 месяцам лишения свободы. Итого, 2 года 3 месяца лишения свободы. Затем, решая вопрос о назначении наказания за кражу, совершённую в период отбывания наказания, суд назначил 2 года лишения свободы. К этому наказанию

192 Глава V. Назначение наказания при наличии множественности преступлений

он должен присоединить неотбытое наказание — 2 года 3 месяца лишения свободы. В итоге к отбытию будет назначено 4 года 3 месяца лишения свободы.

Необходимо также учитывать рекомендацию п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 г. «О практике назначения судами видов исправительных учреждений»: при назначении наказания в виде лишения свободы по совокупности приговоров суд должен назначить вид исправительной колонии после определения окончательного наказания1.

1 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002. № 1. С. 2.

Глава VI

СПЕЦИАЛЬНЫЕ ПРАВИЛА НАЗНАЧЕНИЯ НАКАЗАНИЯ

§ 1. Понятие и виды специальных правил назначения наказания

Действующее законодательство предусматривает ряд правил, при назначении наказания по которым последнее может или должно быть смягчено либо ужесточено. Иначе говоря, в результате учёта и применения таких правил санкция статьи Особенной части УК РФ претерпевает существенные изменения, касающиеся как её содержания (т. е. включённых в неё видов наказаний), так и количественных пределов.

Множественность правил, предписывающих или допускающих такое изменение наказания (соответствующие нормы содержатся в семи главах Общей части УК РФ), их различная юридическая природа обуславливают необходимость их классификации и систематизации.

Классификация (от лат. classis — разряд и facere — делать) представляет собою систему распределения каких-либо однородных понятий на классы, разряды по каким-либо общим отличительным признакам или свойствам. Как представляется, действующее законодательство позволяет выявить такие критерии.

Наиболее очевидным критерием классификации служит сама структура отечественного законодательства, включающего в себя

самостоятельные отрасли права: уголовное и уголовно-процес- суальное; это и делает обоснованным деление специальных правил на уголовно-правовые и уголовно-процессуальные.

Так, существенное смягчение наказания происходит в случае применения уголовно-процессуальных норм, предусмотренных главой 40 УПК РФ («Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением»)1. Следует, однако, согласиться с тем, что подобная практика (включения уголовно-правовых предписаний в иные отраслевые акты) должна быть оценена критически2.

Все иные специальные правила назначения наказания предусмотрены Общей частью УК и, в свою очередь, могут быть классифицированы на две подгруппы по другому критерию — в соответствии с определёнными признаками, характеризующими субъекта, подлежащего уголовному наказанию. В соответствии с действующим законодательством такими признаками являются социально-демографические данные, характеризующие личность преступника. Так, смягчение наказания в силу обратной силы уголовного закона, при неоконченном преступлении, при вердикте присяжных заседателей о снисхождении и другие могут применяться к любому лицу, независимо от его возраста, пола, трудоспособности, состояния здоровья и т. д., поэтому их допустимо, на наш взгляд, именовать основными.

В то же время специальные правила назначения наказания, например, несовершеннолетним (ст. 88 УК РФ), лицам, достигшим указанного в законе возраста (ч. 5 ст. 53, ч. 2 ст. 57, ч. 2 ст. 59 УК РФ), инвалидам (ч. 5 ст. 50, ч. 5 ст. 53 УК РФ), женщинам (ч. 2 ст. 57, ч. 2 ст. 59 УК РФ) могут применяться только в отношении именно этих лиц, т. е. лиц, обладающих дополнительным призна-

1Нельзя не согласиться с тем, что данный уголовно-процессуальный механизм имеет материально-правовую основу. См.: Шатихина Н. С. Институт медиации в россий-

ском уголовном праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук. СПб., 2004. С. 14–15.

2Иванчин А. В. Уголовно-правовые конструкции и их роль в построении уголовного законодательства: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2003. С. 6.

ком (в частности, соответствующим возрастом). Более того, эти правила могут или должны применяться и тогда, когда юридически невозможно применение основных правил. Следовательно, они могут именоваться дополнительными специальными правилами назначения наказания.

Другим классификационным критерием может служить момент применения норм о трансформации наказания. Большинство способов смягчения уголовной репрессии применимо на стадии назначения уголовного наказания (например, при неоконченном преступлении, при смягчающих либо исключительных обстоятельствах, при рецидиве преступлений). Законодательству известны и смешанные способы смягчения карательного воздействия, применяемые как при назначении наказания, так и при его исполнении (например, вследствие принятия уголовного закона, имеющего обратную силу, по амнистии и т. д.).

Анализ норм уголовного права позволяет сделать вывод, что в ряде случаев применение специальных правил, влекущих смягчение уголовного наказания, является правом судебных органов, несмотря на наличие всех необходимых предпосылок для принятия соответствующего решения (например, при назначении более мягкого наказания в соответствии со ст. 64 УК РФ). Иначе говоря, компетентные органы самостоятельно разрешают вопрос о целесообразности применения специальных правил, учитывая как интересы подсудимого, так и публичные интересы.

В некоторых случаях законодатель предусматривает обязательное смягчение или ужесточение наказания при возникновении для того оснований, предусмотренных в законе, т. е. вне зависимости от тяжести совершённого преступления, особенностей личности виновного и т. д. Закон не оставляет места для усмотрения судебного органа (например, при назначении наказания за неконченое преступление). В этой связи все специальные правила назначения наказания можно классифицировать делением на две группы: дискреционные и императивные.

Рассматриваемые правила назначения уголовного наказания следует также классифицировать их делением на субъективные и объективные. Такая классификация базируется на необходимости разграничения тех способов, при которых изменение наказания ставится в зависимость от позитивного, правопослушного поведения подсудимого или осуждённого (такое поведение, как правило, выражается в активных действиях, прямо названных законодателем), от тех, которые применяются независимо от поведения субъекта, поскольку связаны с наступлением иных юридически значимых обстоятельств объективного характера.

Первые способы смягчения наказания являются субъективными, поскольку решающее значение при их применении принадлежит воле и действиям субъекта наказания. Таковы, например, смягчение наказания при смягчающих обстоятельствах (ст. 62 УК РФ), в некоторых случаях назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК РФ). В названных нормах законодатель чётко определяет, какие действия должны быть совершены виновным (например, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причинённых в результате преступления; активное содействие участника группового преступления его расследованию и раскрытию). Такие нормы обладают ярко выраженным поощрительным характером. При этом недопустимым является принуждение подсудимого к достижению результатов, при которых наступает поощрение, однако соответствующие нормы, тем не менее, могут быть императивными (например, оказание медицинской помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления влечёт обязательное смягчение наказания). В то же время многие поощрительные нормы не порождают права подсудимого требовать обязательного смягчения наказания, однако суд обязан решить вопрос о возможности и целесообразности применения такого смягчения (например, при содействии раскрытию и расследованию совершённого преступления, при возмещении причинённого преступлением ущерба и т. д.).

Возможность (обязанность) применения объективных специальных правил назначения наказания законодатель не связывает с какими-либо действиями виновного лица. Таковы, например, смягчение наказания вследствие обратной силы уголовного закона (ст. 10 УК РФ), смягчение наказания ввиду запрета на применение наиболее строгого вида наказания, содержащегося в санкции статьи Особенной части (ч. 5 ст. 53, ч. 2 ст. 54, ч. 2 ст. 57, ч. 2 ст. 59, ч. 1 ст. 88 УК РФ), и, как правило, смягчение наказания вследствие объявления амнистии (ст. 84 УК РФ). Объективными (в рассматриваемом смысле) являются правила назначения наказания при рецидиве преступлений.

Все специальные правила назначения наказания можно классифицировать делением на условные и безусловные. В основе такого деления, во-первых, возможность возложения на виновного определённых обязанностей и, во-вторых, возможность отмены решения о трансформации наказания. В действующем российском законодательстве безусловными являются все специальные правила назначения наказания, кроме двух: ст. 63.1 УК РФ устанавливает правила назначения наказания в случае нарушения досудебного соглашения о сотрудничестве и предусматривает невозможность применения положений ст. 62 и 64 УК РФ при несоблюдении условий досудебного соглашения.

Систематизация специальных правил назначения уголовного наказания, предусмотренных действующим законодательством, позволяет выделить формы смягчения и ужесточения наказания:

Смягчение наказания осуществляется в следующих формах:

1.Назначение наказания ниже низшего предела, установленного санкцией статьи Особенной части УК.

2.Сокращение максимального срока (размера) наказания, предусмотренного за преступление.

3.Назначение более мягкого вида наказания, чем предусмотрено санкцией.

4.Неприменение наиболее строгого наказания, предусмотренного санкцией статьи в силу прямого запрета, установленного уголовным законом.

198Глава VI. Специальные правила назначения наказания

5.Неприменение обязательного дополнительного наказания, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК.

6.Замена наказания более мягким, чем предусмотрено санкцией статьи Особенной части УК за соответствующее преступление, при назначении наказания.

Ужесточение наказания осуществляется в четырёх формах:

1.Увеличение минимального срока (размера) наказания, предусмотренного за преступление.

2.Неприменение более мягкого наказания, предусмотренного санкцией статьи в силу прямого запрета, установленного уголовным законом.

3.Назначение более строгого основного наказания, не указанного в санкции.

4.Назначение дополнительного наказания, прямо не указанного в санкции.

Таким образом, действующее законодательство предусматривают весьма гибкую, развёрнутую систему специальных правил назначения уголовного наказания. Это свидетельствует о наличии развитого правового механизма дифференциации и индивидуализации мер государственного принуждения, предусмотренных уголовным законодательством, и в полной мере соответствует провозглашённым законом принципам гуманизма, справедливости и законности.

Под специальными правилами назначения наказания, таким образом, можно понимать предусмотренные уголовным законом правила назначения наказания, влекущие изменение (смягчение или усиление) характера или степени уголовно-правовой репрессии, предусмотренной соответствующей санкцией статьи Особенной части УК за совершение соответствующего преступного деяния.

Специальные правила развивают или конкретизируют общие начала и применяются наряду с последними1.

При этом наказание может быть изменено как в количественном отношении (снижение максимального либо повышение минимального срока или размера предусмотренного санкцией вида наказания), так и в качественном (применение более мягкого по содержанию вида наказания, не указанного в санкции, либо исключение возможности назначения наиболее строгой или дополнительной меры принуждения, предусмотренной нормой Особенной части УК РФ).

Специальные правила, влекущие смягчение наказания, в известной степени компенсируют некоторое ужесточение действующего УК РФ, увеличившего сроки (размеры) наказания за большинство преступлений, предусматривающего применение лишения свободы на более жёстких условиях, а также существенно изменившего правила назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров. Напротив, специальные правила назначения наказания при рецидиве преследуют цель усиления репрессии к совершеннолетним лицам, имеющим судимость за умышленные преступления по меньшей мере средней тяжести, но совершающим новые умышленные преступные деяния. Как справедливо отмечает М. В. Кирюшкин, применение наказания следует двум противоположным мотивам — потребности покарать преступника и попытке ограничить реализацию первого мотива, смягчить вред, причиняемый наказанием, как преступнику, так и всему обществу1. Действующее уголовное законодательство исчерпывающе подтверждает такой тезис.

Уголовное законодательство, таким образом, предусматривает ряд специальных правил, при назначении наказания по которым последнее может или должно быть смягчено либо ужесточено. При этом необходимо отметить многообразие и различную юридическую природу таких правил. Одни из них призваны обеспечить применение нового, более мягкого уголовного закона (ст. 10