§2.4 Особенности наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и иных кредитных организациях.

Одним из нововведений УПК РФ в сфере обеспечения имущественных прав потерпевших стало принятие нормы о наложении ареста на денежные средства и иные ценности, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Аналогичную норму содержал и УПК РСФСР. Регламентация в части 7 статьи 115 УПК РФ особенностей наложения ареста на имущество подчеркнула важную роль в экономической жизни общества обращения безналичных денежных средств, актуализировала значимость наложения ареста на имущество.

Представляется, что обусловлено это прежде всего поступательным развитием финансово-экономических отношений, повлекшими пересмотр основополагающих норм банковского права,⁰появлением преступлений, связанных с проникновением криминальных элементов в компьютерные системы банков, различных организаций, а также в компьютеры физических лиц⁰.

Закон об исполнительном производстве предусматривает первоочередное наложение взыскания на денежные средства, как в рублях, так и в иностранной валюте, другие ценности, в том числе находящиеся в банках и кредитных организациях, а также наличные денежные средства. Лишь при отсутствии у должника денежных средств, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, взыскание обращается и на принадлежащее должнику имущество. В связи с этим особую актуальность приобретает уголовно-процессуальное наложение ареста на денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и иных кредитных организациях.

Данный вид наложения ареста на имущество используется и при расследовании преступлений, связанных с временным завладением обманным образом чужими денежными средствами. После получения процентов лицо возвращает незаконно использованную сумму, а проценты оставляет у себя. В этом случае важно не только определение реального ущерба потерпевшего, но и его упущенной выгоды⁰. Соответственно в этом случае возникает необходимость наложения ареста не только на похищенную у собственника сумму денег, но и на те проценты прибыли, которые получил подозреваемый (обвиняемый) в результате ее использования.

Одна из основных особенностей наложения ареста на безналичные денежные средства заключается в его заочном характере. Эта специфика связана с тем, что при наложении ареста на безналичные денежные средства следователь (дознаватель) не видит непосредственно валютных средств, на которые он накладывает арест, выемки их не производит и на хранение не передает.

Высокая скорость совершения банковских расчетных операций, отсутствие ответственности кредитной организации за неисполнение требования суда, прокурора, следователя и дознавателя об аресте денежных средств, находящихся на счетах (вкладах) в банках (иных кредитных организациях) или в процессе перевода, является препятствием ареста денежных средств (ценностей) подозреваемого (обвиняемого)⁰. Это влечет за собой ряд других особенностей уголовно-процессуального порядка.

Одним из наиболее актуальных вопросов наложения ареста на безналичные денежные средства, широко обсуждаемый в научной литературе, является предмет наложения запрета: денежные средства или счет, на котором они находятся. Возникает вопрос: нужно ли налагать арест на денежные средства, поступающие на счет, после ранее уже проведенного наложения ареста следователем (дознавателем). К сожалению, формулировка части 7 статьи 115 УПК РФ о том, что «при наложении ареста на денежные средства операции по данному счету прекращаются полностью или частично в пределах денежных средств, на которые наложен арест», не дает на это ответа. Подход ученых к этой теме неоднозначен. Так, В. Витрянский⁰, К. Гавальда, Ж. Стуфле,⁰Н. Луговец⁰полагают, что арест накладывается на денежные средства должника, находящиеся на его счете, а не на сам счет.

Противоположную позицию занимает Р. Томкович, по мнению которого, арест должен налагаться на счет должника⁰.

С.В. Сарбаш⁰, Р.З. Загиров, И.Б. Тутынин⁰считают необходимым такое изменение законодательства, при котором блокирование счета позволяло бы арестовывать автоматически поступающие на него вклады, вплоть до накопления на счете суммы, указанной в соответствующем решении компетентных органов.

Потребность сравнительного анализа побуждает обратиться к нормам других отраслей права, регламентирующим аналогичный вопрос.

Первоначально банковское и арбитражное законодательство, созданное в 90 - е годы прошлого века, императивно предусматривало, что арест не может быть наложен на счет ответчика, а также на суммы, которые в будущем поступят на этот счет⁰.

Подобное законодательное регулирование, просуществовавшее вплоть до 2006 года, порождало негативизм в обеспечении имущественных прав потерпевших. Заключался он в следующем. Во-первых, такая практика была направлена на одностороннее соблюдение имущественных прав ответчика. Законодатель не предусмотрел разрешение ситуации, когда денежных средств, находящихся на счету ответчика, не хватает для обеспечения гражданского иска. Это влекло ущемление прав потерпевшего, т. е. закон не обеспечивал его имущественных прав.

Во-вторых, создавалась масса возможностей для злоупотреблений, поскольку момент поступления определения в банк установить сложно, так как отражение этого факта в книгах учета и передача определения оперативным работникам банка зависит только от самого банка.

В-третьих, суды общей юрисдикции всегда исходили из возможности наложения ареста на будущие поступления денежных средств и требовали накопления подлежащей аресту суммы на счете в случае ее отсутствия или недостаточности. ⁰

Таким образом, законодательное регулирование наложения ареста на безналичные денежные средства, сложившееся в банковском и арбитражном законодательстве в 90 – е годы прошлого века и существовавшее до 2006 года, противоречило не только обеспечению имущественных прав потерпевших, но и сложившейся судебной практике по данной категории дел.

В 2006 году была предпринята попытка в судебном порядке восполнить просчеты законодателя по обеспечению имущественных прав потерпевших. Пленум ВАС РФ разъяснил, что Арбитражный суд вправе наложить арест на средства, которые поступят на имя ответчика в будущем, в пределах заявленной суммы требований⁰. На федеральном уровне Закон об исполнительном производстве регламентирует следующее: банк или иная кредитная организация перечисляет имеющиеся средства и продолжает дальнейшее исполнение по мере поступления денежных средств на счет или счета должника до исполнения содержащихся в исполнительном документе требований в полном объеме (см. ч.ч. 9 и 10 ст. 70).⁰

Таким образом, нормативный правовой акт федерального судебного органа разрешает производство так называемого «накопительного» ареста. Несмотря на то, что нормы вышеуказанных правовых актов не регламентируют деятельность следователя (дознавателя), они вполне могут применяться по аналогии и в процессе досудебного производства.

Отсюда следует, что при наложении ареста на безналичные денежные средства арест накладывается исключительно на денежные средства в независимости от того, имеются ли они на счете или отсутствуют, либо их недостаточно для удовлетворения имущественного взыскания. Банковский счет при этом аресту не подвергается. Последующие же денежные средства, поступающие на счет должника в случае их недостаточности, при наложении ареста на денежные средства продолжают контролироваться и арестовываться до тех пор, пока не будет арестована необходимая для обеспечения гражданского иска денежная сумма.

В сфере наложения ареста на безналичные денежные средства вызывает интерес допустимость разглашения сведений о находящихся на счету подозреваемого, обвиняемого, лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, безналичных денежных средствах.

Наложение ареста на денежные средства не только ограничивает право распоряжения денежными средствами, но и затрагивает право тайны об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Однако это не противоречит банковскому законодательству Российской Федерации⁰. Нормы международного права⁰позволяют судам или иным компетентным органам получать или арестовывать банковские, финансовые и коммерческие документы, запрещая уклоняться от принятия таких положений со ссылкой на банковскую тайну.

В связи с этим, часть 7 статьи 115 УПК РФ, обязывающая руководителей банков и иных кредитных организаций предоставлять информацию о денежных средствах и иных ценностях по запросу суда, следователя или дознавателя, на наш взгляд, не нарушает нормы банковского законодательства.

Однако банковское праворегулирование ставит новые вопросы. Дело в том, что информация о банковском счете может содержать в себе сведения не только о виновном лице, на которого накладывается имущественное взыскание, но и о других лицах, не имеющих отношения к уголовному делу.⁰В связи с этим, получая информацию о денежных средствах подозреваемого, обвиняемого, лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, следователь (дознаватель) может одновременно рассекретить и данные о счете лиц, не имеющих отношения к уголовному делу. В последнем случае тайна банковского вклада, безусловно, будет нарушена.

Необходимо также учитывать ситуацию, при которой у одного виновного лица существует сразу нескольких счетов.

Поэтому следователю (дознавателю) необходимо в постановлении о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на имущество, включая денежные средства, ценные бумаги физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, четко прописать руководству банка и иным подобным адресатам, с какого конкретно счета и в каком объеме должно производиться списание средств.

Для этого следователь (дознаватель) должен обладать точными сведениями о том, на каком именно счете и в каком банке или ином кредитном учреждении у должника находятся денежные средства. В связи с этим необходимо разработать образец запроса, который позволял бы предоставить сведения следователю (дознавателю), при этом, во-первых, не ограничивая право банковской тайны иных лиц, а, во-вторых, давая возможность указания полного набора сведений о денежных средствах, на которые планируется наложить арест.

Такой запрос должен соответствовать требованиям части 7 статьи 115 УПК РФ, статье 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»⁰и содержать: данные об органе предварительного следствия или дознания; следователе (дознавателе), в производстве которых находится уголовное дело; данные о руководителе банка или иной кредитной организации, к которой обращен запрос; основания для предоставления банком (или иной кредитной организацией) сведений, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан; какие именно сведения, содержащие информацию о вкладах и счетах граждан необходимы.⁰

На наш взгляд, успех обеспечения имущественных прав потерпевшихпри наложении ареста на безналичные денежные средства особенно зависит от грамотно проведенной оперативно - розыскной деятельности. Соответственно важную роль будет играть при этом проведение надзора прокурором. В связи с этим мы разделяем следующую позицию Ю.В. Францифорова. В ч. 1 ст. 37 УПК РФ в числе полномочий прокурора имеется право осуществления надзора лишь за процессуальной деятельностью органов дознании я и органов предварительного следствия. Есть необходимость дополнить ст. 37 УПК РФ требованием осуществления надзора за органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, поскольку они являются органами дознания только при осуществлении уголовно-процессуальной деятельности⁰.

Следующей особенностью наложения ареста на денежные средства является отсутствие предусмотренной ст. 115 УПК РФ возможности наложить запрет на правомочие пользования данными денежными средствами, которое связано со спецификой предметного состава – денежными средствами. Также, на наш взгляд, в дефиниции ареста безналичных денежных средств нецелесообразно использовать понятие изъятия. Исходя из толкования норм УПК РФ, изъятие подразумевается как хранение арестованного имущества в соответствующем подразделении правоохранительных органов, следователь (дознаватель) которого налагал арест.

Сложилась практика, что безналичные денежные средства, которые были подвергнуты наложению ареста, после производства данного процессуального действия остаются на хранении в том же банке, кредитной организации, где они были открыты виновным лицом. Таким образом, арестованные безналичные денежные средства не изымаются, а остаются на хранении.

Особо необходимо также отметить участие понятых, которое частью 5 статьи 115 УПК РФ предусматривается в качестве обязательного условия. Участие понятых при составлении протокола наложения ареста на имущество уместно, когда арест налагается на конкретные предметы, вещи, представляющие определенную ценность, имеющую денежное выражение.

В случаях же наложения ареста на безналичные денежные средства процедура ареста заключается в направлении судебного постановления о наложении ареста на имущество руководителю банка. Как уже отмечалось выше, данное процессуальное действие носит заочный характер, и понятые не могут проконтролировать момент наложения ареста на безналичные денежные средства, которые производят сотрудники банка, кредитного учреждения. Именно поэтому некоторые авторы исключают участие понятых при наложении ареста на безналичные денежные средства⁰.

Автор придерживается следующей позиции. Можно пригласить понятых в момент оформления сотрудниками банка, кредитного учреждения соответствующей документации по наложению ареста на безналичные денежные средства. Но для того, чтобы проверить не только правильность оформления данной процедуры, но и соблюдение при ее производстве прав гражданского истца, от понятых потребуется, как минимум, высшее экономическое образование, а, как максимум, детальное знание бухгалтерского учета, банковского дела и т. д.. В противном случае их участие будет сводиться лишь к формальному присутствию при производстве данного процессуального действия. На наш взгляд, обеспечить участие понятых с подобной профессиональной подготовкой следователю (дознавателю) будет крайне проблематично. Поэтому мы считаем возможным производство наложения ареста на безналичные денежные средства без участия понятых.

Анализ регламентации особенностей данного процессуального действия в части 7 статьи 115 УПК РФ требует обратить внимание на следующий недостаток. Часть 1 данной статьи в качестве субъектов, на имущество которых может быть наложено взыскание, называет лиц, несущих по закону материальную ответственность за действия подозреваемого, обвиняемого. При этом часть 7 ст. 115 УПК РФ не упоминает этих лиц. На наш взгляд, данную правовую коллизию необходимо устранить и дополнить часть 7 статьи 115 УПК РФ фразой «лицам, несущим по закону материальную ответственность за их действия».

Перечисленные особенности наложения ареста на безналичные денежные средства необходимо сформулировать в отдельной статье УПК РФ по аналогии с сформулированными в статье 116 УПК РФ особенностями порядка наложения ареста на ценные бумаги.

Предлагается следующий проект статьи 116.1 УПК РФ:

Особенности порядка наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и (или) иных кредитных организациях.

1. Для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества наложение ареста на денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и (или) иных кредитных организациях производится путем направления постановления о наложении ареста на имущество по месту нахождения банковского счета подозреваемого, обвиняемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия.

2. Наложение ареста на денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и (или) иных кредитных организациях состоит в запрете, адресованном собственнику или владельцу имущества, распоряжаться ими.

3. При наложении ареста на принадлежащие подозреваемому, обвиняемому, лицам, несущим по закону материальную ответственность за их действия, денежные средства и иные ценности, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и иных кредитных организациях, операции по данному счету прекращаются полностью или частично в пределах денежных средств и иных ценностей, на которые наложен арест.

4. Арест не может быть наложен на денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и (или) иных кредитных организациях, правовой режим которых не позволяет обращать взыскание.

5. Денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и (или) иных кредитных организациях, на которые наложен арест, передаются на хранение банку или иной кредитной организации по месту нахождения банковского счета.

6. Руководители банков и иных кредитных организаций обязаны предоставить информацию о денежных средствах, находящихся на счете, во вкладе или на хранении в банках и (или) иных кредитных организациях по запросу суда, а также следователя (дознавателя) на основании судебного решения⁰.

Говоря о тактических особенностях проведения данного процессуального действия необходимо отметить следующее. Главной особенностью наложения ареста на безналичные денежные средства в этой сфере, на наш взгляд, является его полное проведение не только при отсутствии видимого арестовываемого имущества, как уже отмечалось выше, но и практически без выезда на место нахождения данного вида имущества.

Также мы полагаем, что подавляющая часть работы при наложении ареста на безналичные денежные средства приходится на подготовительную часть процессуального действия. Исследовательская стадия в этом процессуальном действии практически не выражена и заключается лишь в оценке сведений, предоставленных по запросам следователя (дознавателя), а также полученных при производстве допросов, обысков и ряда других следственных действий, оперативно-розыскных мероприятий на факт их достаточности для погашения суммы взыскания. Стадия фиксации результатов также незначительна по объему работы и заключается лишь в фактическом оформлении вышеизложенного в надлежащем процессуальном порядке.

Необходимо отметить техническую упрощенность производства процессуального действия. Криминалистическая техника, о которой шла речь в первой главе исследования, при производстве наложения ареста на безналичные денежные средства почти не используется (исключение может составлять подготовительная стадия производства рассматриваемого процессуального действия, в ходе которой в ряде случаев могут проводиться оперативно - розыскные мероприятия, необходимые для получения сведений о сумме принадлежащих виновному лицу безналичных средств).

Наибольшим правовым своеобразием, на наш взгляд, обладает подготовительная стадия наложения ареста на денежные средства. Она выражается в специализированном типе банковской информации. В таких случаях необходимо выяснить:

1. Тип и правовой режим счетов, с которых будет производиться взыскание. Необходимо помнить, что корреспондентские счета банков содержат в себе отражение как собственных операций банка, так и операций, осуществляемых банками по поручению клиентов. При этом они не разделяются и носят обезличенный характер. Поэтому взыскание на средства корреспондентских счетов может обращаться лишь в тех случаях, когда организацией-должником выступает банк, которому открыт корреспондентский счет в другом банке; либо арест налагается на деньги клиента банка, поступившие на коррсчет банка, но не зачисленные на его расчетный счет. В связи с тем, что состояние корреспондентского счета меняется в течение дня, ответственный исполнитель, принимающий платежные поручения клиента, не имеет информации о текущем состоянии корреспондентского счета.

Следует иметь в виду, что при отказе в приеме платежного поручения клиента на перечисление платежей в бюджет при отсутствии средств на корсчете кредитной организации в момент обращения клиента исполнение иных расчетных документов, находящихся в картотеке к корреспондентскому счету кредитной организации, не будет приостанавливаться в случае поступления денежных средств на счет кредитной организации в этот же операционный день. Наложение ареста на денежные средства, перечисленные банком в фонд обязательного резерва Банка России, возможны лишь в отношении ликвидируемого банка⁰.

А.В. Струков отстаивает точку зрения о том, что, несмотря на все многообразие мер процессуального принуждения, они преследуют одну общую цель – обеспечение надлежащего поведения соответствующих участников уголовного судопроизводства⁰. На наш взгляд, рассматривая наложение ареста на безналичные денежные средства, в особенной степени подчеркивается практическая в ряде случаев невозможность достижения этой цели по причине особенностей банковской деятельности и неразработанности криминалистикой тактики наложения ареста на имущество.

2. Обстановка, в которой придется проводить следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия. Это банки и иные кредитные учреждения. Очевидно, что следователь (дознаватель) должен обладать необходимым уровнем криминалистических знаний, связанных с банковским правом, знаком с динамикой законодательства данной отрасли.

Это актуализирует роль специалиста – банковского служащего, экономиста, налогового агента. На наш взгляд, если обычно при наложении ареста на имущество помощь специалиста требуется в большей степени во время исследовательской стадии, то при наложении ареста на безналичные денежные средства помощь специалиста актуальна в большей степени именно на стадии подготовки процессуального действия. Соответствующий специалист может оказать следующую помощь: в формулировании вопросов для запросов в организации; проконсультировать следователя (дознавателя) о сфере получения необходимой информации; определить тип правового режима банковского счета, а также пределы возможного на него наложения взыскания.

Соответственно при наложении ареста на безналичные денежные средства, как никогда, велико значение взаимодействия следователя (дознавателя) с банковскими, кредитными организациями, у которых запрашивается информация, так как максимально точные и достоверные данные при таком виде наложения ареста на имущество можно получить лишь благодаря ответам соответствующих организаций на запросы.

Более того, специфична сфера направления самих запросов – она достаточно ограничена по сравнению с тем количеством организаций, которые могут предоставить сведения, например, о недвижимом имуществе должника. Для получения необходимой информации о безналичных денежных средствах виновного лица следователь (дознаватель), как правило, пользуется данными налоговых и кредитных организаций: направляет им соответствующие запросы о наименовании и местонахождении банков и иных кредитных организаций, в которых открыты счета должника; о номерах расчетных счетов, количестве и движении денежных средств в рублях и иностранной валюте и т. д.⁰

Подводя итог, можно отметить, что при наложении ареста на безналичные денежные средства, находящиеся на счете, во вкладе или на хранении в банках и иных кредитных организациях, следователю (дознавателю) приходится сталкиваться с целым рядом уголовно-процессуальных и криминалистических особенностей проведения процессуального действия. Действующий УПК РФ нуждается во внесении целого ряда важных законодательных изменений и дополнений в рассмотренной сфере. К перечисленным в третьем параграфе первой главы видам криминалистической деятельности по обеспечению имущественных прав потерпевших предлагается добавить новые основания классификации, отражающие особенности наложения ареста на имущество как с позиций криминалистики, так и уголовно-процессуального права:

1. По виду денежных средств, на которые налагается арест:

а) наличные денежные средства; б) безналичные денежные средства;

2. По возможности следователя (дознавателя) видеть имущество, подвергаемое аресту: а) очный арест; б) заочный арест.

3. По наличию на момент наложения ареста на имущество денежных средств на счете: а) достаточный арест;⁰б) накопительный арест.